依据我国担保法司法解释的规定,立约定金是可以退的,当收受定金的一方不按约定签订合同的,要双倍返还定金给支付一方。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第一百一十五条:当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的,给付定金的一方拒绝订立主合同的,无权要求返还定金;收受定金的一方拒绝订立合同的,应当双倍返还定金。
1、有将来订立合同的合意并合法
立约定金担保的行为是将来某个时间签订合同,因此首先双方应就某个事项将来要签订合同已达成了合意,至于合意的内容条款要到何种程度,仅需有初步意向即可,不需要对合同主要条款进行规定,这些是合同的正式条款的内容,不在立约定金担保范围。
应充分尊重当事人之间的合意,从宽把握为宜,因为立约定金担保的关键是将来某个时候签订合同的行为,而不是担保合同的必备内容。不能仅因未对合同主要条款进行约定而认定该定金合同无效。另外,合意的内容需合法。
2、须实际交付定金并不超过法定数额
《中华人民共和国担保法》第九十条规定:“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。”
该法第九十一条又规定:“定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%。”故定金须实际交付生效,并以实际交付的定金为准,如果约定与实际不一致时,以实际交付为准。同时不得超过主合同标的额的20%,超出部分无效。
3、当事人一方拒绝订立合同
拒绝订立合同包括明示拒绝或默示拒绝两种,明示拒绝即明确表示不签订合同,默示拒绝即以自己的行为表明不签订合同,如在签订合同之前将该标的物转移等。
根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条规定:“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”拒绝方构成预期违约,对方可依此要求其承担违约责任即适用定金罚则。值得注意的是,对于当事人拒绝订立合同应否考虑其主观过错,应视其是否存在过错而不同对待。如果有过错,则要适用定金罚则,如果无过错,则不应适用定金罚则。
立约定金的退还问题。根据担保法司法解释,收受定金方不签合同应双倍返还定金,给付定金方拒绝签合同则无权要求返还。立约定金担保的关键是将来签订合同的行为,不是担保合同的内容。同时,定金须实际交付且不超过法定数额,当事人一方拒绝订立合同应承担违约责任。
立约定金转为预付款的法律规定。定金是一种担保方式,不具备履行主债务性质;预付款则是主合同的一部分,用于支援对方履行合同。两者在性质、作用、效力、支付方式和适用范围上有所不同。在合同未履行时,定金有违约惩罚性,预付款则需原数返回。
立约定金的数额由谁约定及定金罚则的适用条件。在我国,立约定金的数额应由合同双方共同约定,但不得超过合同金额的20%。适用定金罚则需要满足定金合同为实践合同、主合同有效、当事人不履行债务且无法定免责情形等条件。给付定金方不履行合同无权请求返还定金,接受
立约定金合同的性质及效力。文章指出立约定金合同为非要式合同,其效力并非一定无效,可适用合同法相关规定。文章还讨论了立约定金合同与主合同的效力关系,提出立约定金合同具有独立性,其效力不依赖于主合同。在归责原则上,文章主张适用过错责任原则,并讨论了该原则