借用资质的出借方应否承担侵权责任

借用资质的出借方的侵权责任

一、资质出借方的连带责任

根据《建筑法》第六十六条规定，借用资质的出借方在承揽工程时，如果工程质量不符合规定的质量标准，造成损失的，出借企业应承担侵权责任。出借资质的出借方对工程质量承担连带责任，与使用其名义承揽工程的单位或个人共同承担赔偿责任。

二、挂靠行为的认定

在审判实践中，可以综合考虑以下情形来认定是否属于挂靠行为：1. 挂靠人通常以被挂靠人的名义参与招投标、与发包人签订建筑施工合同，并且挂靠人与被挂靠人之间没有产权联系、劳动关系或财务管理关系。2. 挂靠人在施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中，至少有一人与被挂靠人没有签订劳动合同，或者没有建立劳动工资或社会养老保险关系。3. 挂靠人的工程经营方式表现为自筹资金、自行组织施工、自主经营、自负盈亏。被挂靠人只收取管理费，不参与工程施工和管理，并且不承担工程技术、质量和经济责任。4. 被挂靠人与发包人之间没有实质上的工程款收付关系，工程款支付以“委托支付”、“代付”等名义进行，或者仅仅是过账转付关系。5. 施工合同约定由被挂靠人负责采购主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁施工机械设备，但实际上并非由被挂靠人进行采购或租赁，或者被挂靠人无法提供相关采购、租赁合同及发票等证明，并且无法进行合理解释和提供证据进行证明。6. 其他法律、行政法规规定的挂靠情形。综上所述，借用资质的出借方在承揽工程时应承担连带责任，而挂靠行为可以通过综合考虑各种情形来认定。