诉讼保全攻略

诉讼财产保全制度的概述

诉讼财产保全制度是指在民事诉讼中，为保证将来的判决能得以实现，人民法院根据当事人的申请或依职权决定，对当事人争议的有关财物采取临时性强制措施的制度。根据民事诉讼法的规定，财产保全分为诉讼中财产保全和诉前财产保全。此外，在知识产权法中还规定了诉前行为保全制度。

一、诉讼中财产保全

1.概念

诉讼中财产保全是指人民法院在受理案件之后、作出判决之前，对当事人的财产或争执标的物采取限制当事人处分的强制措施。

2.适用条件

为适用诉讼中财产保全，必须满足以下条件：

(1)案件必须是给付之诉，即该案的诉讼请求具有财产给付内容。

(2)将来的生效判决因为主观或客观的因素导致不能执行或难以执行。主观因素包括当事人有转移、毁损、隐匿财物的行为或可能采取这种行为；客观因素主要是诉讼标的物是容易变质、腐烂的物品，如果不及时采取保全措施将会造成更大损失。

(3)诉讼中财产保全发生在民事案件受理后、法院尚未作出生效判决前。在一审或二审程序中，如果案件尚未审结，就可以申请财产保全。如果法院的判决已经生效，当事人可以申请强制执行，但不得申请财产保全。

(4)一般情况下，诉讼中财产保全应由当事人提出书面申请。如果当事人没有提出申请，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。但人民法院一般很少以职权裁定财产保全，因为根据国家赔偿法的规定，人民法院依职权采取财产保全或先予执行错误的，应由人民法院依法承担赔偿责任。

(5)人民法院可以要求当事人提供担保。在采取诉讼中财产保全措施前，人民法院可以要求申请人提供担保。担保金额应相当于请求保全的金额。如果申请人不提供担保，人民法院可以驳回申请。如果因诉讼中财产保全错误给被申请人造成损失，被申请人可以从申请人提供担保的财产中获得赔偿。

二、诉前财产保全

1.概念

诉前财产保全是指在紧急情况下，法院不立即采取财产保全措施，利害关系人的合法权益会受到难以弥补的损害，因此法律赋予利害关系人在起诉前有权申请人民法院采取财产保全措施。

2.适用条件

为适用诉前财产保全，必须满足以下条件：

(1)申请必须具有给付内容，即申请人将来提起案件的诉讼请求具有财产给付内容。

(2)情况紧急，不立即采取相应的保全措施，可能使申请人的合法权益受到难以弥补的损失。

(3)申请人必须是利害关系人，即与被申请人发生争议或认为权利受到被申请人侵犯的人。

(4)申请人必须提供担保。如果申请人不提供担保，人民法院可以驳回申请。

三、诉前行为保全

我国知识产权法规定，为维护申请人的合法权益，知识产权人或利害关系人可以在起诉前申请法院采取措施，责令被申请人停止实施侵犯专利权、商标权或著作权的行为，即诉前行为保全。

根据国际保护知识产权的立法和司法实践，我国修订的专利法、商标法和著作权法都规定了诉前财产保全制度。

根据最高人民法院的规定，人民法院可以根据对方当事人的申请，裁定对其财产进行保全，责令其作出或禁止一定行为。如果当事人没有提出申请，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。

申请诉讼财产保全所需材料

当事人申请诉讼财产保全时，应当提供以下材料：

1.受理案件通知书复印件。

2.诉讼财产保全申请书（个人签名、单位盖章）。

3.担保财产所有权人出具的担保函（单位盖章并由法定代表人签名，案外人必须亲自到法院签名）。

4.担保财产的权属证明，如：

- 房产担保：房产证复印件，房地产登记中心出具的该担保房产无查封、无抵押证明。

- 汽车担保：行驶证复印件，车管部门出具的该担保汽车无查封、无抵押证明。

- 银行存款担保：银行存折复印件（核对原件），开户银行出具的一年以上的存款证明书。

5.担保财产的所有权人的身份证复印件或法人营业执照复印件、法定代表人的身份证明。

6.民事起诉状。

7.授权委托书。

8.申请人身份证复印件。

9.申请保全财产的所有权证明，如房地产权登记表、车辆行驶证复印件、购销合同等。

10.如果申请冻结银行存款，须提供具体银行账号、开户行。

11.如果申请查封、扣押机器设备、货物等物品，必须提交该物品的准确名称、存放地点、数量、价值及保管情况，并根据法院要求承担查封、扣押物品的保管责任。

12.当事人送达地址确认书。

13.法院要求提供的其他材料。

相关文书格式

1.财产保全申请书、担保函、财产置换申请书格式

财产保全申请书

申请人：XX

1、申请人为个人的需写明：姓名XX，性别X，出生XXXX年XX月XX日，住址XXXX，身份证号码XXXX，联系电话XXXX。

2、申请人为单位的须写明：公司名称XXXX，住所地XXXX，法定代表人XXX，联系电话XXXX。

被申请人：XXX(格式同上)

申请事项：

请求法院查封、冻结被申请人的XX财产

（写明请求诉讼保全的财产的准确名称：房产以房产登记中心的产权登记表上的地址为准；查封机器设备写明财产现存放的地点、数量、价值、保管情况；银行存款须写明具体开户行、开户账号，等等）。

事实与理由：

（简单写明采取保全措施的事实和理由）

申请人自愿以自有的XX财产作担保，并保证前述担保财产的所有权明确且没有争议，没有被依法查封、监管等情况。如因申请人财产保全申请错误而造成被申请人的损失，申请人愿意以上述财产承担相应的赔偿责任。

此致

XX市XX区人民法院

申请人：

XXXX年XX月XX日

担保函

担保人：XXX，男，身份证号码：XXXX

因XXXX与XX因XXXX纠纷一案已向贵院提出财产保全申请，现担保人愿做如下担保：

担保人自愿以自有的XXXX财产，作为XXXX与XXXXXXX纠纷一案向贵院申请财产保全的财产担保，并保证上述担保财产的所有权明确且没有争议，没有被依法查封、监管等情况。如申请人财产保全申请错误而造成被申请人的损失，担保人愿承担相应的赔偿责任。

担保人：

XXXX年XX月XX日

置换财产申请书

申请人：XXX

1、申请人为个人的需写明：姓名XXX，性别X，出生XXXX年XX月XX日，住址XXXX，身份证号码XXXX，联系电话XXXX。

2、申请人为单位的须写明：公司名称XXXX，住所地XXXX，法定代表人XX，联系电话XXXX。

被申请人：XX(格式同上)

申请请求：

请求人民法院同意申请人以人民币XX万元现金作担保，申请解除对申请人名下的位于XX市XX区XX路XX号XX栋XX室房产的查封。

事实和理由：

申请人与被申请人之间因XXXX纠纷，被申请人向XX市XX区人民法院起诉，并向贵院申请财产保全，贵院以【(XXXX)X民X初字第XXX号】民事裁定书查封了申请人名下的位于XX市XX区XXXX路XX号X栋XX室房产。

然而，申请人正办理该房的抵押贷款手续，而贵院的查封造成申请人不能办理，鉴于此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十五条规定：“被申请人提供担保的，人民法院应当解除财产保全。”

现申请人提供人民币现金X万元作担保，请求人民法院解除对申请人名下的位于XX市XX区XX路XX号XX栋XX室房产的查封。望批准。

注意：

一、到车管所打印无抵押无查封证明，需要的材料为：

- 个人身份证/单位组织机构代码证。

- 车辆行驶证。

- 授权委托书。

- 受托人身份证。

以上材料，携带原件核对。

二、到房地产登记中心打印无查封、无抵押证明，需要的材料为：

- 个人：身份证明、产权证原件。

- 单位：单位介绍信、查询人身份证明、产权证原件。

属委托他人代理的，提交当事人的授权委托书、代理人和被代理人的身份证明。当事人为自然人的，如不能提交委托人身份证明原件的，其授权委托书应经过公证或认证；当事人为法人或其他组织的，提交加盖公章的由法定代表人签署的授权委托书及法定代表人或负责人身份证明书；当事人为在境外注册企业的，其企业注册信息、法人代表身份及委托事项应经过公证或认证。

此致

XX市XX区人民法院

申请人：

XXXX年XX月XX日