虚假出资和抽逃出资罪如何判定

指公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的行为。

[量刑]

处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。

单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

[难点解析]

1、违反公司法的规定未交付货币、实物或未转移财产权，是构成虚假出资罪的首要前提。《公司法》中的相应规定如下：

(1)出资方式：可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。

(2)需要评估的出资：除了货币出资以外的其他出资方式，均必须评估作价，不得高估或者低估。

(3)出资限制：以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的百分之二十，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。

(4)股东以货币出资的，应当将货币足额存入银行开设的临时帐户;以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东没有缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。股东全部缴纳出资后，必须经法定的验资机构验资并出具证明。

2、特别应注意此罪是针对出资过程中发起人和股东的行为而言的，因此在其他阶段持有公司股份的人，虽然也是公司的股东，但从出资的角度来说，本罪所称的股东不包括这些人。

3、本罪是以数额巨大、后果严重或者有其他严重情节为构成要件之一的。

(1)数额巨大，是指其虚假出资与实际出资的差额巨大。相比较的二者是虚假出资与实际出资，不涉及法定的最低出资限额，也就是说，无论其虚假出资是否已达到法律所规定的注册资本最低限额的要求，只要与实际出资的差额巨大，即成为此罪的基本构成要件之一。

(2)后果严重，是指骗取公司成立以后，进行非法经营，严重损害债权人利益，扰乱社会主义市场经济秩序。

(3)其他严重情节，主要是指欺骗资产评估机构、资产检验机构或有关上级审批部门，骗得有关证明文件等等。

[罪与非罪]

1、虚假出资罪与抽逃出资罪：

二者的区别主要反映在行为客观方面上，虚假出资罪的虚假出资行为发生在公司成立之前，而抽逃出资罪的抽逃行为发行在公司成立以后。如果抽逃出资行为发生在公司成立前，即公司发起人、股东已实际出资，在经过资产评估机构、验资机构评估、验资并出具评估、验资证明文件以后，在公司登记成立以前，将所出资抽逃，并骗得公司成立，那么则属抽逃出资罪。

2、虚假出资罪与虚报注册资本骗取公司登记罪：

二者的共同点有很多，例如：就行为手段而言，都是使用虚假的证明文件或者采取其他欺骗手段;就行为本质而言，都是没有出资或出资不够而谎称已经出资或已经足额出资;就行为后果而言，都是骗取公司登记、欺骗社会公众和工商行政管理部门。

区别是：虚报注册资本骗取公司登记罪侧重于发起人或股东的行为整体;虚假出资罪侧重于发起人或股东的行为个体，个体构成虚假出资罪，其他发起人或股东可能并不构成虚报注册资本公司登记罪;整个构成虚报注册资本骗取公司登记罪，个体虚假出资数额巨大的，同时构成虚假出资罪;个体虚假出资数额没有达到巨大的，则不能同时构成虚假邮资罪;对于既构成虚假出资罪，又构成虚报注册资本骗取公司登记罪的，属于一行为同时触犯两个罪名的想象竟合犯，应从一重处，以虚假出资罪处罚。