股份代持协议的合法性

一、股份代持的法律关系

股份代持是指实际出资人与他人约定，以他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。股份代持主要存在三种法律关系：实际股东与名义股东之间的法律关系、实际股东、名义股东与公司之间的法律关系，以及实际股东、名义股东与公司外第三人之间的关系。

二、代持股份的法律风险

1. 登记在工商管理部门的股东是接受委托的代持股人，而非真正的出资人。如果代持股人出现无法偿还的债务，法院和其他有权机关有权查封上述股权并用于偿还代持股人的债务。此时，真正的出资人只能依据代持股协议向代持股人主张赔偿责任。2. 如果代持股人突发意外离世，其名下的股权将成为继承人争夺继承财产的对象。委托人不得不卷入遗产继承的纠纷案件中，才能恢复自己的财产权。3. 有些真实出资人并不参与公司的经营和管理，导致代持股人行使出资人的股东权利，包括经营管理权、表决权、分红权、增资优先权、剩余财产分配权等。这带来了道德风险，因为代持股人的转让股份和质押股份的行为很难受到真实出资人的控制。4. 在投资和交易中采用股份代持形式是下策，特别是在拟上市公司或上市公司的股权投资中。由于增加了证监会等法定监管机构的监督，这样的法律风险会进一步加大。因此，建议投资者除非没有选择，否则不要轻易选择代持股份的形式进行投资。

三、法律规定

1. 根据最高法《关于适用公司法若干问题的规定(三)》第24条，有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立的合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，如果合同效力发生争议，人民法院应当认定该合同有效。2. 根据最高法《关于适用公司法若干问题的规定(三)》第26条第一款，公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求股东在未出资本息范围内承担补充赔偿责任。如果股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩，人民法院不予支持。根据以上法律规定，股份代持是合法的，但在签订代持股份合同时，最好咨询专业律师或法学专家以避免法律风险。