新公司法中的连带责任制度实务问题探讨

一、公司分立时的连带责任

根据新公司法的私法自治原则，以往的行政管理型法律已被转变为当事人意思自治型法律。新公司法赋予公司和股东自治的权利，将一些强制性规范修改为任意性规范。然而，为了防止股东滥用权利，破坏公司法设立鼓励公司和股东自治的目的，新公司法设置了约束股东权利的机制，其中连带责任制度是一个重要的机制。在近年来的实践中，经常发生公司借改制之名，将优质资产剥离注册新公司，将债务留给旧公司的“金蝉脱壳”逃废债务行为。为了有效阻止恶意利用公司分立的行为，新公司法第177条规定：“公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。”这一规定与旧公司法第185条相对应，其中的“连带责任”是新公司法新增的规定。从目的上来看，公司分立属于公司变更的范畴，是公司自由的重要内容。公司分立是为了适应复杂的市场形势，分散经营风险，实现资源优化配置，追求自身利益最大化的需要。旧公司法规定公司“不清偿债务或者不提供相应的担保的，公司不得分立”，从而限制了公司的变更，不利于公司的发展。新公司法规定以分立后的公司承担连带责任为原则，以当事人约定处理为例外，从而鼓励公司进行分立。因为分立后的公司以公司分立前的资产向债权人承担责任，并未损害债权人的利益，无须公司先清偿债务或提供担保。从法理上来分析，法人的分立是指一个法人分成两个或两个以上的法人。法人分立有新设分立和派生分立两种。新设分立是指原法人解散，法人将全部资产分别划归两个或两个以上的新法人。派生分立是指原法人存续，法人将一部分资产分出去另设一个或若干个新的法人。公司分立前的债务由分立后的公司承担，直接关系到债权人的利益，其性质为债务的承担，是民商法上的一项重要规则。我国法律和司法解释均有类似规定。根据《民法通则》第44条第2款的规定：“企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。”虽然其中未明确提及“连带”责任，但其中的“义务由变更后的法人承担”应包括连带责任。作为企业法人的公司，当然适用该规则。根据《合同法》第90条后段的规定：“当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”这与新公司法的规定相一致。最高法院在《关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第12条中规定：“债权人向分立后的企业主张债权，企业分立时对原企业的债务承担有约定，并经债权人认可的，按照当事人的约定处理；企业分立时对原企业债务承担没有约定或者约定不明，或者虽然有约定但债权人不予认可的，分立后的企业应当承担连带责任。”司法解释的规定更为具体。

二、公司对外投资的连带责任

根据新公司法第15条的规定：“公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。”作为企业法人，公司应当可以利用公司的资产进行投资活动，以获取更多的利润。然而，公司对其他企业的投资不能影响公司的稳定和发展。公司对其他企业的投资也应当以其投资额为限，否则将增加公司的经营风险，损害股东和债权人的利益。在“除法律另有规定外”的情况下，有两种情形：一是现行的立法规定，主要是企事业单位之间联营的情况下，承担连带责任。《民法通则》第52条规定：“企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任。”二是为了将来的立法，为修改《合伙企业法》埋下伏笔。目前，我国《合伙企业法》不允许企业为合伙人。但法学界的主流观点认为，我国《合伙企业法》应当借鉴英美国家的立法经验，允许企业作为合伙人。哪些公司将会被允许成为合伙企业的有限合伙人或者成为普通合伙人要看合伙企业法的修订情况而定。新公司法在此处没有明确规定，给《合伙企业法》将来设置法人合伙制度留下了足够的空间。