侵权责任法实施后医疗损害责任司法实践存在的五大问题

问题一：医疗损害责任司法实践中的举证责任分配

根据侵权责任法第55条规定，医疗机构需要履行知情告知义务。然而，在司法实践中，对于举证责任的分配存在问题。部分专家提议，应当遵循“谁主张谁举证”的原则，在一些“中间地带”采取不同分配方法，如住院部分主要由医院举证，门诊部分由患者举证。

问题二：医疗机构需要履行知情告知义务的范围和内容

侵权责任法规定了医疗机构需要履行知情告知义务，但是在实践中，如何履行告知义务、病历真伪的鉴定等方面存在较大的操作难度，专家对此存在争议。

问题三：医疗损害的赔偿问题

医疗损害赔偿的构成需要考虑医疗机构和医务人员的诊疗行为、患者的损害以及诊疗行为与损害后果之间的因果关系。诊疗行为是医疗损害侵权责任产生的前提，而患者的损害主要包括财产损害和精神损害。因果关系的存在是医疗机构承担赔偿责任的重要前提。

问题四：如何判断过度医疗

在医疗损害责任认定中，如何界定过度医疗是一个重要的问题。过度医疗指的是医务人员在诊疗过程中过于频繁或不必要地进行医疗操作，给患者造成了损害。然而，如何判断医疗是否属于过度医疗在实践中存在较大的困难。

问题五：医疗损害鉴定机构的资质和鉴定证明力问题

医疗损害鉴定机构的资质和鉴定证明力是医疗损害责任认定的关键问题。目前，医学会的鉴定程序规范，且专家库中基本都是临床专家，具有较高的鉴定权威性。然而，司法鉴定的具体程序还不完善，需要进一步改进。

医疗损害赔偿的构成要素

医疗损害赔偿的构成需要考虑以下要素：

一、医疗机构和医务人员的诊疗行为

诊疗行为是医疗损害侵权责任产生的前提。医疗机构及其医务人员通过运用医学知识、专业技术、仪器设备及药物等手段，为患者提供紧急救治、检查、诊断、治疗、护理、保健、医疗美容以及为此服务的后勤和管理等维护患者生命健康所必需的活动的总和。

二、患者的损害

现代侵权法要求侵权行为成立的前提条件是发生现实的损害。医疗损害赔偿主要指因侵害患者的生命权、健康权、身体权而造成的财产损害以及精神损害。

三、诊疗行为与损害后果之间的因果关系

因果关系是指加害行为与损害之间的引起与被引起关系。医疗机构承担赔偿责任的重要前提是诊疗行为与患者的损害后果之间存在因果关系。如果诊疗行为与患者的损害后果之间没有达到客观可能性，医疗机构将不承担赔偿责任。

四、医疗机构和医务人员的过错

过错责任原则是侵权责任法的主要归责原则。医疗侵权责任也适用过错责任原则。过错是指加害人的一种可归责的心理状态，包括疏忽大意的过失和过于自信的过失。医疗机构和医务人员的过错是构成医疗损害赔偿的重要要素。