制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪辩护词

制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的辩护词

一、被告人不具有传播淫秽物品牟利的主观故意

根据我国《刑事诉讼法》第三十二条和《律师法》第二十五条的规定，江苏苏州诺金律师事务所接受了被告人陈某的委托，指派我作为陈某的辩护人参与本案的诉讼活动。经过多次会见被告人并认真查阅本案的卷宗材料，我认为被告人陈某不具有传播淫秽物品牟利的主观故意。

首先，被告人陈某在经营JT网吧时，下载电影是为了营利，但并非为了牟利。因为对于何为“淫秽电影”，JT网吧的工作人员和陈某并不了解。同时，XX市公安局计算机通讯管理科在JT网吧查出的“淫秽电影”数量，JT网吧的工作人员和陈某事先均不知情。

其次，陈某在会见中表示，他下载的电影只露上半身，不露下半身，认为不属于淫秽内容。他从未被告知这些电影是淫秽的，也没有相关部门公告哪些电影属于淫秽，不得下载或放映。

此外，由于各网吧普遍存在类似片种，几乎每家网吧都有这类片子。JT网吧的电影网站是在学习了XX大网吧后建立的。而且，JT网吧的电影都是从江苏电信的广域星空下载的，因此，JT网吧的工作人员认为这些影片都是合法的，不属于淫秽物品。

最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释中规定，有关人体生理、医学知识的电子信息和声讯台语音信息不属于淫秽物品。同时，包含色情内容的有艺术价值的电子文学、艺术作品也不视为淫秽物品。这给普通民众识别是否为淫秽物品带来了一定的困难。

最后，陈某既非JT网吧的老板、股东或经理，仅为普通工作人员，每月固定工资为800元，与网吧利润无关。因此，他在主观上没有非法牟利的动机。

综上所述，我认为被告人陈某不存在传播淫秽物品牟利的主观故意。

二、关于“实际被点击数”的认定

根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，以牟利为目的，实际被点击数达到一万次以上的行为构成制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪。然而，在JT网吧的情况下，电影视频安装在电脑硬盘上，浏览者无需上网，通过网吧服务器观看电影，传播范围仅限于网吧内的几台电脑，并不属于我国全力打击的通过互联网传播淫秽物品犯罪。

即使假设通过互联网传播淫秽物品牟利，那么“实际被点击数”是判断罪与非罪的关键。

然而，起诉书认定的JT网吧中电影引导网页的点击数是虚假的，不符合实际情况。

该电影引导网页的点击数由三部分组成：一是来自JT网吧内部的点击数，二是来自嘉兴JT网吧的点击数，第三是来自互联网的点击数。后两部分点击者虽然能看到电影引导网页，但无法观看电影。而且，电影引导网页的点击数并不等于电影的实际点击数，两者是独立的链接，互无关联。只有通过访问电影引导网页才能得到电影链接。因此，访问了电影的人必然同时访问了电影引导网页，但访问了电影引导网页的人未必访问了电影。因此，电影引导网页的点击数肯定大于电影的实际点击数。

起诉书认定的点击数是电影引导网页的点击数，且该点击数由三部分组成，因此存在很大的误差，是虚假的。

为了证明以上情况，我和JT网吧的网管进行了一个实验。可以通过实验完全证实上述情况。我请求法庭也可以通过实验来验证。

综上所述，本辩护人认为本案被告人陈某不具有传播淫秽物品牟利的主观故意，且本案的客观方面证据不足。因此，本案不具备犯罪构成的四个共同要件。本辩护人请求法庭宣告被告人陈某无罪，并立即释放被告人陈某。

辩护人：周X律师

三、制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的量刑标准

根据中华人民共和国刑法第三百六十三条的规定，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品罪以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。