对赌协议的法律效力

对赌协议的法律效力及判决

一、对赌的定义和形式

对赌协议是一种期权形式，通过条款设计来保护投资人的利益。在国外投行对国内企业的投资中，对赌协议已经得到广泛应用。对赌协议是指收购方（包括投资方）与出让方（包括融资方）在达成并购（或融资）协议时，对于未来不确定的情况进行约定。根据约定的条件出现与否，融资方或投资方可以行使相应的权利。因此，对赌协议实际上是一种期权形式。

二、法院对对赌协议效力的判决

最高人民法院在被称为“对赌协议第一案”的判决中明确表示，对赌协议中以目标公司为主体的回购和补偿条款无效，但对于股东与投资方签订的补偿承诺，只要不违反法律法规的禁止性规定，且真实反映当事人的意思表示，应视为有效。因此，法院不承认投资方与融资方（目标企业）之间的对赌协议，但投资方与目标企业股东和其他方的对赌协议是有效的。当然，对赌赔偿条款的有效性仍需符合国家的法律法规和最高法院的相关解释。对赌协议的效力认定主要依据合同法、公司法和其他法律法规。对赌协议中关于公司财务业绩、上市、大股东和实际控制人等回购公司股份的约定，只要未违反公司法和其他法律法规的强制性规定，不构成合同无效的要素。

三、对赌协议中利息条款的无效性

对赌协议一般约定，若未能实现上市或达到对赌目标，目标企业股东等应赔偿投资方的利息损失，实质上是一种借贷合同。根据最高法院发布的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，自2015年9月1日起生效，民间借贷年利率超过36%的部分可被认定为无效。因此，如果对赌协议明确约定补偿对方的本金利息，应遵循上述规定。然而，如果约定的是与利息无关的其他赔偿条款，根据最高法院的判决案例分析，对赌协议仍然有效。因此，未来的对赌协议不应再约定利息补偿。

四、我国PE对赌协议的常见类型

根据投资方式的不同，对赌协议可分为基于增资的对赌和基于股权转让的对赌。根据对赌主体的不同，可分为投资方与目标企业大股东、实际控制人的对赌和投资方与目标企业的对赌。根据对赌标的的不同，可分为"赌业绩"、"赌上市"和其他对赌。根据对赌筹码的不同，可分为现金对赌（现金补偿）、股权对赌（股权回购或转让）和其他对赌。其中，"赌输"方以无偿或低价转让一定比例的股权或回购投资方的全部股权，并支付投资方投资款本金和固定收益（利息）的总和。