公司合并应注意哪些问题

公司合并的法律特征和程序

一、公司合并的概念与特征

公司合并是指两个或两个以上的公司订立合并协议，依照公司法的规定，不经过清算程序，直接合并为一个公司的法律行为。

公司合并具有以下几个法律特征：

1. 公司合并是数个公司之间的共同法律行为，须以当事人之间订立有合并协议为前提。
2. 公司合并是当事人之间的一种自由行为，其合并与否及合并的方式完全取决于当事人的意志。
3. 公司合并是一种毋须通过解散、清算程序即可消灭和变更公司的行为。公司合并可以在不进行清算的前提下改变公司的存在、财产结构和股权结构等。

二、企业兼并的规范

国家体改委、国家计委、财政部、国家国有资产管理局《关于企业兼并的暂行办法》(以下简称兼并办法)第1条规定：“本办法所称企业兼并，是指一个企业购买其他企业的产权，使其他企业失去法人资格或改变法人实体的一种行为。不通过购买方式实行的企业之间的合并，不属本办法规范。”

我国企业兼并的主要形式：

1. 兼并办法中规定的兼并方式：承担债务式、购买式、吸收股份式、控股式。
2. 《中华人民共和国公司法》规定的合并方式：吸收合并和新设合并。
3. 《中华人民共和国证券法》规定的兼并方式：要约收购和协议收购。

由此可见，在我国法上，公司合并是企业兼并的一种方式。

三、公司合并的方式

公司合并可以分吸收合并和新设合并两种方式。根据公司法第184条第2款，一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。

同时，公司合并与公司资产的收购、公司股权的收购有所不同。公司合并的本质是公司人格的合并，而资产收购和股权收购是买卖行为，不影响公司的人格。

四、公司合并的操作方法

吸收合并是最常见的合并类型。根据资产转移的先后顺序，可以划分出两类四种吸收合并的方式：

1. 资产先转移：
   • 以现金购买资产的方式：吸收公司以现金购买被吸收公司的全部资产，被吸收公司解散。
   • 以股份购买资产的方式：吸收公司以自身的股份购买被吸收公司的全部资产，被吸收公司解散。
2. 股权先转移：
   • 以现金购买股份的方式：吸收公司以现金购买被吸收公司股东的股份，被吸收公司解散。
   • 以股份购买股份的方式：吸收公司以自身的股份换取被吸收公司股东所持有的被吸收公司的股份，被吸收公司解散。

不论以上哪种方式，吸收公司支付的现金或股份应直接分配给被吸收公司的股东。

五、公司合并的程序

1. 订立合并协议：合并协议应包括合并各方的名称、住所、法定代表人；合并后公司的名称、住所、法定代表人；合并后公司的投资总额和注册资本；合并形式；合并协议各方债权、债务的承继方案；职工安置办法；违约责任；解决争议的方式；签约日期、地点；合并协议各方认为需要规定的其他事项。
2. 通过合并协议：合并协议需经各公司股东(大)会以特别决议通过。
3. 编制资产负债表和财产清单。
4. 通知债权人和公告：参与合并的公司应通知债权人，并通过公告方式公示合并信息。
5. 主管机关批准：股份有限公司合并需经主管机关批准。
6. 办理公司变更、注销登记：合并后的公司需办理变更登记，被吸收公司需办理注销登记。

六、异议股东的回购请求权

异议股东的回购请求权是指反对公司合并的股东有权要求公司按公平价格购买其股份，以保护其利益。

对异议股东回购请求权的适用对象，有两种不同的立法例。一种立法例规定回购请求权只适用于被吸收公司的股东，另一种立法例规定回购请求权适用于被吸收公司和吸收公司的股东。

我国公司法没有直接规定异议股东回购请求权，但应通过立法来解决这一问题。

七、公司合并的法律效果

公司合并的法律效果包括公司消灭、公司的变更和权利与义务的概括承受。

八、公司合并无效之诉

我国公司法没有直接规定公司合并无效制度，但利害关系人可以提起请求确认无效之诉。在此类诉讼中，应注意合并无效的原因、无效原因的补正和合并无效的法律后果。

九、不同种类公司之间合并的限制

我国公司法没有对不同种类公司之间的合并进行规定，但在实践中应适当限制。

公司合并的国家立法限制

德国的公司合并限制

根据德国的法律规定，股份有限公司可以接收有限责任公司，但有限责任公司不能接收股份有限公司。

日本的公司合并限制

根据日本《有限公司法》的规定：- 有限公司可以与其他有限公司合并，但合并后存续的公司或因合并而设立的公司必须仍为有限公司。- 有限公司与另一股份有限公司合并时，必须经过法院认可，否则合并无效。

台湾地区的公司合并限制

台湾地区的《公司法》对公司合并没有限制性规定。然而，根据台湾“经济部”1988年3月21日经商字07610号文件的解释：- 目前的公司法对于合并公司的种类和合并后存续或另立公司的种类没有明确限制。- 为了鼓励合并，公司可以合并，只要责任相同。- 因此，股份有限公司可以与有限公司合并。- 但根据《公司法》第317条之一的规定，股份有限公司与有限公司合并时，合并后存续或新设立的公司必须仍为股份有限公司。

适当限制说的合理性

学者们认为，适当限制说是比较合理的，并应成为我们处理公司合并问题的基本思路。