被告是否要承担精神损害赔偿责任

[案情]原告郑*辉与被告林XX双方于2002年3月27日办理了婚姻登记手续，婚后第二天便一同前往北京经营生意，共同生活5天后，被告认为其人身自由受到原告的限制，便不辞而别返回莆田。经原告多方寻找仍没有找到。2002年5月间被告又前往北京，时被告已怀孕。2003年1月20日被告在其娘家生育一男孩(尚未取名)。原告认为该孩子系被告与其他异性非法所生，非自已亲生。双方因此发生争吵。2003年2月26日原告向本院提起离婚诉讼。诉讼期间，原告申请进行亲子鉴定。经原、被告双方协商后，一致同意由本院委托厦门市中心血站正道司法鉴定所进行鉴定。2003年4月18日该鉴定所作出鉴定结论：原告郑*辉与被告林XX所生之子之间不存在亲生血缘关系。

[审判]秀屿区法院认为：原告郑*辉与被告林XX经登记结婚，该婚姻关系合法有效，应受法律保护。但婚后被告违背夫妻应当互相忠实的原则，与他人非法同居，并生育一子，致夫妻感情完全破裂，且没有和好的可能，其过错在于被告。现原告要求与被告离婚，理由充分，应予准许。被告的婚外性行为给原告造成较大的精神伤害，其应承担精神损害赔偿责任。现原告要求被告支付精神损害赔偿费人民币5000元，是合理合法的，应予支持。据此，为维护婚姻自由，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款第(一)项、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第(三)项及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条、第二十七条、第三十四条第一款之规定，判决：一、准予原告郑*辉与被告林XX离婚;二、被告林XX所生男孩由被告自行抚养;三、被告林XX应在判决生效之日起五日内支付给原告郑*辉精神损害赔偿费人民币5000元。判决后原、被告均未提起上诉。

[评析]本案主要涉及到两个法律问题：一、原告是否有诉权;二、原告能否请求被告承担精神损害赔偿。本案在审理过程中对这两个问题各持几种不同的意见。

一、关于诉权问题。《婚姻法》第三十四条规定，女方在怀孕期间、分娩一年内或中止妊娠后六个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，不在此限。本案原告郑*辉请求与被告林×玉离婚并申请作亲子鉴定时，被告分娩后不足一个月，原告起诉与被告离婚显然不符合《婚姻法》第三十四条的规定，即没有程序及实体上的诉权。程序上的诉权，是指民事诉讼法确定的赋予当事人进行诉讼的基本权利。实体上的诉权，是指当事人通过人民法院向对方当事人提出实体请求的权利。根据《婚姻法》第三十四条的规定产生了二种截然不同的意见，一种意见认为，原告在被告分娩后不足一个月就提起离婚诉讼，明显违反了法律规定，法院不应受理，如果原告坚持要起诉的话，应裁定驳回起诉;另一种意见认为，原告提起离婚诉讼虽是在被告刚分娩后不足一个月内，但应当看到原告的诉讼请求具有双重性，即其在请求与被告离婚的同时又向法院申请作亲子鉴定，坚持被告所生之子非已所生。该请求具有特殊性，是基于被告为谁生育子女为前提条件才提起的离婚诉讼，应该符合《婚姻法》第三十四条规定的“人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，不在此限”的范围。故原告提起离婚诉讼依法应予受理。笔者赞同后一种意见。