行使代位权的诉讼标的的确定方法

一、金融机构在行使代位权时的诉讼标的确定

金融机构在行使代位权时，除了考虑自身未受清偿的债权数额外，还应结合代位权的学理考虑以下因素：

1. “全体债权人的债权”是代位权诉讼标的的最大范围，是法律规定的上限。然而，行使代位权的金融机构有权根据次债务人的具体情况进行选择。

2. 代位权的诉讼标的一般不超过金融机构的全部到期债权。在有充分证据证明的情况下，可以包括有保全必要的未到期债权。

3. 对于次债务人而言，代位权的诉讼标的不得超过被代位的债务人的到期债权。此外，由于金融机构行使代位权时，可行使的债权范围通常是不确定的，特别是利息部分，会随着时间的变化而变化。因此，在确定诉讼标的时，需要明确一个时间界限。

按照目前诉讼中的通行方法，一般应以债权人起诉时为准。但是，如果在法院作出判决之前出现新的到期债权，行使代位权的金融机构有权要求增加诉讼标的。

二、金融机构对保全债权的必要性承担举证责任

根据《合同法》第七十三条的规定，代位权行使的必要条件虽然没有具体标准，但从司法实践来看，下列情形之一可以与借款人迟延履行义务同时形成代位权行使的必要：

1. 债务人向该债权人或全体债权人明确表示无力清偿部分或全部债权。

2. 债务人的数个债权人其到期债权均未获清偿。

3. 债权人与债务人之间的债权债务关系已进入诉讼或仲裁程序，且通过诉讼保全未能保全到足以清偿债务的资产。

4. 债务人未能履行生效的判决书、调解书或裁决书。

5. 有其他证据证明债务人已处于资不抵债的情形。

对于上述情形，由于金融机构是主张行使代位权权利的当事人，因此，其应按照主张要求，在诉讼中向法院举证。