案情

海口旅行社与丹阳旅行社之间存在长期的旅游业务往来。根据双方的约定，丹阳旅行社负责组织旅行团，海口旅行社接待团队，并由丹阳旅行社支付相应的款项。2002年10月，双方结账时，丹阳旅行社欠海口旅行社11000元人民币。当时，丹阳旅行社的经理谢某起草了一份欠条，并在欠条下方注明：“如本人离开旅行社，则自愿承担上述款项”。谢某将欠条加盖了丹阳旅行社的公章后交给了海口旅行社。同年11月，钱某离开了丹阳旅行社寻找新的工作，并向海口旅行社支付了2000元。然而，海口旅行社催要剩余的欠款9000元未果，因此提起诉讼，要求谢某和丹阳旅行社共同承担责任。

判决

法院经审理认为，债务转移必须得到债权人的同意，并且该同意必须是明示的。在本案中，原告并没有反对谢某自愿承担责任的承诺，并且实际上接受了谢某已经支付的部分款项。因此，不能以此推定被告丹阳旅行社所欠债务已经转移给被告谢某。丹阳旅行社的债务并没有发生转移，因此不能免除其责任。谢某加入了债务关系，成为丹阳旅行社的共同债务人。由于双方没有约定债务的承担方式，因此丹阳旅行社和谢某应共同承担9000元的偿还责任。

分歧

在处理本案时，出现了两种不同的意见。一种意见认为，谢某承诺担责属于第三人代为履行的行为，因此海口旅行社不能直接向谢某主张权利。另一种意见认为，合同义务发生了转移，丹阳旅行社因此可以免除责任，而海口旅行社应向新的债务人谢某主张权利。

评析

本案的分歧在于如何确定第三人承诺履行的法律效力。根据我国合同法的规定，只对第三人代为履行和合同义务转移做出了明确的规定，对于第三人承诺履行的法律效力并没有明确的规定。因此，在司法实践中，对于这种行为的界定往往与债务代为履行和债务转移等同起来。因此，有必要通过本案的分析来澄清一些模糊的认识。

第三人代为履行

首先，谢某自愿承担责任并不属于第三人代为履行。根据《合同法》第65条的规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”第三人代为履行具有单方性，第三人不是合同当事人，合同对其不具有约束力。当第三人不履行或履行不符合约定时，债务人应对债权人承担违约责任。

第三人代为履行的构成要件是：一是合同当事人之间存在合法的债权债务关系，二是有第三人代债务人履行债务的约定，三是第三人表示愿意替债务人清偿债务的承诺。无论是债务代为履行的约定还是第三人愿意履行的承诺，都必须是明示的和书面的，不能从字面含义简单推断为默示。默示必须有法律的明确规定。

在本案中，海口旅行社和丹阳旅行社并未约定由谢某代为履行丹阳旅行社的债务。谢某也没有向海口旅行社表示愿意代替丹阳旅行社履行债务。谢某的承诺是自愿的，与丹阳旅行社和海口旅行社之间并没有形成代为履行债务的合意。因此，谢某自愿承担责任的行为不属于《合同法》明确规定的第三人代为履行的情形。

债务转移

其次，谢某自愿承担责任并不构成债务转移。根据《合同法》第84条的规定：“债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人，应当经债权人同意。”债务转移的成立要件是：一是要有债务转让协议，二是必须经债权人同意。债权人的同意是债务转移的有效要件，必须是明示的，而不能根据无法律根据的推定进行。债务转移后，受让人成为合同当事人，债权人可以直接要求受让人履行义务，债务人因此免除责任。

在本案中，谢某的自愿承担责任的承诺并没有导致丹阳旅行社的债务转移。原因是双方没有在三方或任何两方之间达成债务转让协议。海口旅行社作为债权人也没有表示同意将丹阳旅行社的债务转由谢某承担。虽然海口旅行社对谢某的自愿承担责任的承诺没有表示反对，并且多次向谢某主张权利并接受了谢某的部分履行，但不能推定海口旅行社同意债务转移。因此，谢某在欠条上的自愿承担行为并不构成债务转移，丹阳旅行社仍然有偿还债务的义务，不能免除责任。