干股成立的要件和取得的几种情形

干股：法律概念与法律关系的澄清

一、干股的概念

干股是指在公司的创设过程中或者存续过程中，公司的设立人或者股东依照协议无偿赠予非股东的第三人的股份。干股具有以下特点：

1. 干股是股份的一种。
2. 干股是协议取得，而非出资取得。
3. 干股具有赠与的性质。
4. 干股的地位受到无偿赠予协议的制约。

二、干股股东的权利义务

干股的取得和存在往往以一个有效的赠股协议为前提。赠股协议的效力属于股东之间的协议，对股东具有约束作用。股东资格的确认完全以赠股协议为准，如果赠股协议具有可撤销、无效、解除等情况，干股股东将失去股东资格。干股股东的权利义务，如股利请求权、表决权，由协议确定。然而，干股股东在对外义务方面与一般股东一致，因为股东的登记具有对外公示性。如果干股股东所受股份为瑕疵股份，在一般情况下，股份的受让人也应对股份的出资义务承担责任。然而，如果有一部分为瑕疵股份，有一部分为正常股份，首先应认定获赠股份为正常股份，在其不足的情况下，才能认定为瑕疵股份。

三、干股成立的要件

由于干股本质上是一种股份赠与，必须符合股份转让的要件，即需要股东全体一致，没有人行使优先权才能成立。否则，由于有限责任公司的闭锁性和人合性所带来的对股东进入公司的限制，以及其他股东的优先权问题，干股将无法成立。因此，股份赠与必须通过股东会全体一致通过。干股自签订协议之日起，在条件成就之日起生效。如果不在章程上变更，不得对抗善意第三人。

四、干股取得的几种情形

1. 干股可以是部分股东对股东之外的人赠与股份，也可以是全体股东对股东之外的人赠与股份。
2. 干股可以在创设时取得，也可以在公司存续期间取得。如果股东在公司存续期间取得干股，公司并没有扩资或发行新的股份，但原有股东所持股份比例会下降。
3. 干股可能是附条件股份赠与，也可能是未附条件的股份赠与。附条件股份赠与协议中所附条件对股份的转让方和受让方产生约束力，在所附条件成就时，受让方取得或失去相应的股份。由于对所附条件是否成就可能存在异议，工商机关在登记变更时难以认定该情况，客观上要求法院判决后，工商机关依据法院的判决办理变更登记。
4. 干股的取得可能是因为个人的技能或经营才能，也可能是因为其他原因。干股的效力最终取决于赠与协议的效力和履行情况。