创业公司设立期权的法律程序

一、期权池的设立与大小

创业公司设立期权池的程序如下：

1. 董事会根据期权池规定的限额，决定向哪些员工发放期权以及发放的数量，并确定行权价格。也有可能直接授权给管理层。
2. 风险投资机构通常要求在其进入之前设立期权池，并要求在其进入后期权池达到一定比例（参见上述惯例）。
3. 由于每一轮融资都会稀释期权池的股权比例，因此通常在每次融资时都会调整（扩大）期权池，以吸引新的人才。

二、期权的分配原则

期权的分配原则如下：

1. 对于对公司发展越重要、投入程度越深的人，分配的期权数量越多。
2. 对于早期加入公司风险较大的员工，行权价格较低。一般来说，同一批员工的行权价格是相同的。
3. 期权计划主要针对管理层和骨干员工，但也有部分企业实施全员激励。

三、期权的授予

公司与员工签订合同，合同应载明以下基本事项：

1. 期权对应的股份数额；
2. 行权价格（Strike price）。一般来说，A轮融资之前的价格较低或者免费赠送，随着公司前景的明朗化，价格也会上升。定价的原则是与授予时的每股公允价值相对应，同时考虑到对招聘人员的激励作用。
3. 期权计算的起始日（Grant Date），即开始授予期权的时间，一般从入职当天开始计算。
4. 授予（Vesting）的期限，即合同对应的全部期权到手（Vested）的时间，一般为4年。期权按月授予，每个月到手1/48，到手即可行权（Exercisable）。
5. 最短生效期（Cliff），一般规定员工在公司工作满一定时间后，期权的承诺才开始生效，一般为1年。如果员工在公司工作不满1年离职，则不能行权；如果员工在公司工作满1年，则立即到手1/4的期权，之后每个月到手1/48，直至离职或全部期权到手。
6. 失效期限（Cut-off Period）。员工离职后，必须在一定的时期内决定是否行使购买权利，通常为180天。

四、期权的行权

期权的行权分为两种情况：

1. 情况一：合同正常执行。员工可以按照合同约定的行权价格行使已到手的期权（Vested Option），购买不超过到手总额的公司股权。只要员工不离职，该权利将一直有效。
2. 情况二：员工离职。如果员工在达到Cliff之后、IPO（上市）之前离职，一般在期权合同中规定公司有权以约定价格回购该部分期权（称为Call Right）。可以为不同原因的离职制定不同的Call Right条款。回购价格理论上应为回购发生时的公允价值，但也可以约定为其他价格，如每股净资产等。

五、重要调整事项

在公司股权发生变动时，应对期权的数量和行权价格进行相应调整，以确保原有权益的价值不发生变化。调整的基本逻辑是期权的数量和行权价格反映的是期权被授予时的价值，而不是行权时的价值。如果公司被出售或控制权发生变动，也需要做出相应的约定。

六、实现方式

根据中国公司法的框架，股权必须与注册资本对应，因此无法预留股权。以下是一些灵活的做法：

1. 创始人代持：在公司成立时，创始人持有一部分股权（对应期权池），公司、创始人和员工三方签订合同，行权时创始人以约定价格向员工转让股权。
2. 员工持股公司：员工通过持股公司持有目标公司的股份。这种方式可以避免员工直接持有公司股权所带来的一些不便。在中国上市前，通常采用这种方式。
3. 虚拟股票：在公司内部建立特殊的账册，员工根据在该账册上虚拟的股票享有相应的分红或增值权益。华为采用了这种方式。

七、注意事项

1. 不得口头承诺期权。
2. 应与员工充分沟通，确保计划涉及的信息公开透明，使员工能够合理评估和预期自己的权益。

创业公司期权是否属于股权

创业合伙人持有的期权一般属于股权，合伙人可以在一定期限后将股票期权兑换成公司的股票。

根据《股票期权交易试点管理办法》第二条规定，任何单位和个人从事股票期权交易及其相关活动，应遵守该办法。

该办法所指的股票期权交易是指采用公开的集中交易方式或中国证券监督管理委员会批准的其他方式进行的以股票期权合约为交易标的的交易活动。

该办法所指的股票期权合约是指由证券交易所统一制定的、规定买方有权在将来特定时间按照特定价格买入或卖出约定股票、跟踪股票指数的交易型开放式指数基金等标的证券的标准化合约。

根据《股票期权交易试点管理办法》第三条规定，从事股票期权交易活动应遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则。禁止欺诈、内幕交易、操纵股票期权市场以及利用股票期权交易从事跨市场操纵、内幕交易等违法行为。