
经营者集中是指经营者通过合并、购买股权或资产等方式取得对其他经营者控制权的行为。这种集中行为会导致同一竞争领域的经营者数量减少,集中后的经营者规模扩大并且控制力增强。经营者集中对于优化产业结构和企业组织结构、提高规模效益和竞争力有促进作用。然而,经营者集中也可能改变市场结构,导致竞争者数量减少,从而降低相关市场的竞争程度,有可能排除或限制竞争。
经营者集中的根本特征在于经营者的控制力和影响力的增强。然而,并非所有经营者集中都会产生反竞争的效果,因此法律并不禁止所有经营者集中,而只是禁止具有反竞争效果的经营者集中。判断经营者集中是否具有反竞争效果需要考虑多个因素:
参与集中的经营者在相关市场的市场份额以及对市场的控制力。
相关市场的市场集中度。
经营者集中对市场进入和技术进步的影响。
经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响。
经营者集中对国民经济发展的影响。
然而,过多的考虑因素可能会导致标准冲突。在上述需要考虑的因素中,既有微观市场因素,如市场份额、市场集中度和对市场准入的影响,也有宏观经济因素,如对国民经济发展的影响。此外,还存在短期考虑和长期考虑之间的问题。因此,判断经营者集中是否具有反竞争效果是一个复杂的问题。为此,有必要确定关键性判断因素。
关于经营者集中的判断标准,存在两种不同的观点:
这种观点主张以市场集中度为关键性判断因素,例如美国的《横向合并指南》和韩国的《规制垄断及公平交易法》。
这种观点主张以市场份额及其市场控制力为关键性判断因素,例如德国的《反限制竞争法》。
在我国,经营者取得市场支配地位并不属于违法行为,因此不应将市场支配地位作为关键性判断因素,而应采用相关市场集中度作为关键性判断因素。然而,这里面存在一个两难选择的问题:相关市场集中度与经营者的规模效率和竞争力成正比,与竞争程度成反比。提高效率和限制竞争之间需要进行权衡。
我国的《反垄断法》规定,如果经营者能够证明该集中对竞争产生的有利影响明显大于不利影响,或者符合社会公共利益,则不予禁止。这里引入了“公共利益”作为经营者集中的豁免理由。然而,法律对“公共利益”并没有明确界定,使得判断具有反竞争效果的经营者集中变得更加困难。由于证明责任在经营者,判断权在反垄断执法机构,如果不对“社会公共利益”的内涵和外延进行指引,经营者将面临无法预知的风险。因此,制定经营者集中审查指南非常必要。
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