资本不足与公司法人格否认的适用

新公司法第二十条第三款规定

根据新公司法第二十条第三款规定，如果公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，以逃避债务并严重损害公司债权人的利益，他们应当对公司债务承担连带责任。这一规定的引入，以成文法的形式将英美法判例制度引入我国法律体系，这无疑是一种创举。然而，尽管我国公司法引入了这一原则，但在司法实践中要恰当地适用这一判例法国家产生的事后“救济措施”，无疑对我国司法制度构成了重大挑战。

公司资本与公司资产的关系

根据公司法的理论，公司资本与公司资产既有联系又有区别。虽然公司资产直接影响债权人获得清偿的能力，但股东对公司的出资也非常重要。股东的出资构成了公司运营资本的基础，也是公司对外承担责任的物质基础。因此，股东必须按照实际情况出资，以获取有限责任制度的保护。因此，无论公司法如何放松对公司资本的管制，要求股东认真履行其对公司承诺的出资义务依然备受关注。如果股东对公司的出资显著不足，显示出股东欲“空手套白狼”的冒险企图，即使不一定是故意的，但很可能将过度风险转嫁给债权人。一旦存在欺诈或其他滥用股东有限责任的行为，就会揭开公司的真实面目。

判断公司资本不足的方法

要判断公司资本是否不足，需要从两个方面进行考察。首先，要考察公司设立时股东投入的资本是否充足，包括股东出资数量、真实性和足额性等。其次，要考察公司运营中财产是否不当地向股东流动。

判断公司设立时资本充足与否

判断公司设立时资本是否充足，通常需要综合考虑公司的业务性质和经营中的风险。一个公司成立时所需的资本应根据其经营性质、规模等因素确定。例如，钢铁公司与制衣公司、大型超市与便民商店相比，前者的充足资本应该更高。如果股东用很少的资本设立一个规模庞大、经营风险很高的公司，虽然这并不一定说明股东企图过度利用公司的好处，转嫁更多的经营风险，但在大多数情况下，公司的自有资本严重不足，需要依靠大量借入资本来维持正常经营。一旦资金链条出现问题，可能导致公司的崩溃，这对债权人非常不利。

判断公司运营中财产流动是否不当

判断公司运营中财产是否不当地向股东流动，需要法院对以下情况进行调查：

• 设立空壳公司：一些出资人并不打算真实出资，而是利用公司的独立地位，以虚假出资或抽逃资金的方式创建空壳公司。这种行为使得公司没有真实的资本，注册资本实际上为零。
• 虚假出资或抽逃出资：出资人通过虚假出资证明或其他手段虚假出资或抽逃出资，以蒙混过关。尽管虚假出资或抽逃出资属于违法行为，甚至是犯罪行为，但在我国公司财务制度不够完善、信用体系不够健全、信息披露不够及时准确的情况下，出资人制造空壳公司可能遭受的违法成本微乎其微，这刺激了出资人利用空壳公司从事无本经营的欲望。

这些行为使得公司的出资人不承担任何出资风险，而将所有风险转嫁给债权人。