人身损害赔偿案件的代理辩词

关于驳回被上诉人郭某民的起诉的法律意见

一、原审判决程序违法

根据以下三个事实：

1. 2006年8月18日，灵宝仲裁[2006]第46号裁决书驳回了三门峡市恒泰建设工程有限公司的仲裁申请，并在当日送达给了双方当事人。
2. 2006年9月29日，灵宝市劳动人事和保障局作出工伤认定书，证明本案是劳动争议。
3. 2006年10月31日，被上诉人郭某民在收到仲裁裁决书72日之后向三门峡市湖滨区人民法院起诉，超过了法定起诉期限。

根据《劳动法》第83条规定，劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。

根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第139条，起诉不符合受理条件的，人民法院应当裁定不予受理。立案后发现起诉不符合受理条件的，裁定驳回起诉。

根据《河南省高级人民法院【民事审判第一庭】关于当前民事审判若干问题的指导意见》第五部分关于审理劳动争议案件的若干意见第74条，劳动争议仲裁委员会作出书面“不予受理”裁决的，视为已经过前置程序，当事人只要在法定期限内向法院起诉，法院应予受理。

综上所述，本案应当裁定驳回被上诉人郭某民的起诉。

二、原审判决实体部分存在严重错误

1. 交通费用判决过高，多判1259元。

根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第22条的规定，交通费应当根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。

根据提供的车票，被上诉人提交了价格高于正常票价的车票，并且有许多票据为非正式票据，车票上也没有乘车时间。

本代理人认为，以上票据都不具有证据效力，根据被上诉人乘车的事实，上诉人可给予适当赔偿，这样合情合理合法。

2. 被抚养人的人数不确定，并且计算依据错误。

一审开庭时被告拿出的户口本被篡改过，不具有客观性，并且没有在举证期限内提交，不能证明被抚养的人数。

根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条，被扶养人生活费应当根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村人均年生活消费支出标准计算。

根据法律规定，本案中的计算应按农村居民人均年生活消费支出额来计算，一审多判了1956元。

3. 原审法院判决上诉人给付3000元精神损害赔偿金，没有法律依据，并且超出诉讼请求。

在一审中，原告并未提起精神损害赔偿的诉讼请求，但一审法院却在判决书中判决上诉人支付给被上诉人3000元的精神损害赔偿金，明显超出诉讼请求，没有法律依据。

4. 鉴定结论应不予采信，并且违法。

根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第59条的规定，鉴定人应当出庭接受当事人质询。而本案中的鉴定人没有出庭，并且无法查证鉴定机构是否合法，鉴定是否具有鉴定资格，鉴定程序是否合法，因此，本案鉴定结论应不予采信。

5. 一审法院判决上诉人承担全部责任，显失公正。

本案中，是由于受害人自己不遵守劳动纪律，违反规定乘坐正在运行中的机车才造成损害的，受害人本身有重大的过错，因此受害人对自己的过错应当承担相应的责任。不能让上诉人承担全部责任，这样违背公平原则。本代理人认为，被上诉人至少要承担50%的过错责任。

综上所述，本代理人认为：原一审判决程序违法，实体错误，事实不清，显失公正，二审法院应予以纠正，应当依法裁定撤销一审判决，驳回被上诉人的起诉。

此致

河南省三门峡市中级人民法院

代理人：河南言东方律师事务所

王清亮 律师

二○○七年八月三十一日