建筑工程发包与承包法律法规解析

建筑工程发包与承包的法律特征与原则

一、建筑工程发包与承包的法律特征

建筑工程发包与承包在与计划经济时期的建筑工程生产管理及其他相关发包、承包活动相比，具有以下几个方面的特征：

1. 发包、承包主体的合法性

建筑工程发包人或总承包单位在进行建筑工程发包或分包时，必须具备发包资格，符合法律规定的发包条件，包括：

• 发包主体是独立承担民事责任的法人实体或其他经济组织；
• 已按照国家有关规定履行工程项目审批手续；
• 工程建设资金来源已经确定；
• 发包方具备与发包的建设项目相适应的技术、经济管理人员；
• 如果采取招标方式，发包方应具备编制招标文件和组织开标、评标、定标的能力。

如果不具备上述条件的，必须委托具有相应资格的建设管理咨询单位等代理。

承包人必须是依法取得资质证书，具备法人资格的勘察、设计、施工等单位，并且在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。

2. 发包、承包活动内容的特定性

建筑工程发包、承包涉及建筑工程的全过程，包括建设项目可行性研究、工程勘察设计、建筑材料及设备采购、工程施工、工程劳务、工程项目监理等。但在实践中，建筑工程承发包的内容以建筑工程勘察设计和施工为主。

3. 发包、承包行政监控的严格性

建筑工程发包、承包活动具有工期长、造价高、金额巨大、技术难度大等特点，且建筑工程使用寿命长，成品后对建设过程中的问题难以补救。因此，国家加强了对建筑工程发包、承包的管理、监督和控制，必须严格执法，保障建筑工程发包、承包依法进行，实行工程报建制度、招标、投标制度、建筑工程承包合同制度及其他监督管理措施，以确保建筑工程质量，维护良好的建筑市场秩序。

二、建筑工程发包与承包的法律原则

建筑工程发包、承包活动是一项特殊的商品交易活动，同时也是一项重要的法律活动。为确保活动的顺利、高效、公平进行，承发包双方必须共同遵循以下基本原则：

1. 承发包双方依法订立书面合同和全面履行合同义务的原则

建筑工程承包合同是指建筑工程合同，由于合同内容复杂、履行期较长，为明确双方权利与义务、减少纷争，《建筑法》和《合同法》明确规定，建筑工程承包合同必须采用书面形式。对于全部或部分使用国有资金或国家融资的建筑工程，必须采用国家发布的建设工程示范合同文本。

承发包双方应根据建筑工程承包合同约定的时间、地点、方式、内容及标准等要求，全面、准确地履行合同义务。违约方将依法承担违约责任。

2. 建筑工程发包、承包实行以招标、投标为主，直接发包为辅的原则

建筑工程依法实行招标发包，对不适于招标发包的可以直接发包。招标发包是一种科学先进的发包方式，也是国际通用的形式。根据《建筑法》规定，对符合招标要求的建筑工程，必须依照《招标投标法》实行招标发包。招标投标活动应遵循公开、公正、公平的原则，择优选择承包单位。

3. 禁止承发包双方采取不正当竞争手段的原则

发包单位及其工作人员在建筑工程发包中不得收受贿赂、回扣或索取其他好处。承包单位及其工作人员不得利用不正当手段承揽工程，如行贿、提供回扣或给予其他好处。