有限合伙变更企业形式和破产的问题

有限合伙企业变更企业组织形式

有限合伙通常是风险投资机构和创业者选择的组织形式。当企业逐渐发展壮大并取得一定效益后，有可能需要变更企业的组织形式，最常见的是将有限合伙企业变更为股份公司，以谋求上市。例如，微软创始人比尔·盖茨创立的微软公司就是通过内部有限合伙架构和外部风险资本的支持，在早期资本积累后演变为上市公司。考虑到有限合伙更多地是一种过渡性的企业组织形态，有限合伙协议的期限一般不会很长。因此，我国的立法是否需要充分考虑有限合伙的这一特点，并对有限合伙企业变更企业组织形式的规则进行相应的规定，需要进一步研究。

企业组织形式变更的限制

根据传统大陆法理论，企业组织形式的变更是有一定限制的。一般认为，无限公司和两合公司可以相互转换，有限公司可以转化为股份公司，但人合性质的公司向资合性质的公司转化一般是禁止的。例如，德国的《公司形式变更法》允许无限公司或两合公司变更为股份公司或股份两合公司，并详细规定了有关法律程序，这一做法值得我国立法借鉴。有限合伙和普通合伙的相互转换在理论上没有障碍，但在立法上也需要明确规定有关程序，不宜仅作简单的授权性规定。

有限合伙企业是否适用破产法

有限合伙企业是否适用破产法并没有绝对的答案，关键在于一国的破产法律是否承认自然人破产。目前我国的《企业破产法》不承认自然人有破产能力，如果这一立场在修订后的《企业破产法》中得到维持，那么有限合伙企业就不应适用破产法（普通合伙企业也是如此）。普通合伙人对合伙企业的债务承担无限责任，在合伙财产不足以清偿债务时，合伙人有义务用个人财产清偿合伙债务。即使合伙企业解散，合伙企业财产分配完毕后仍有未得到充分清偿的债权人，该债权人也可以向任何一个普通合伙人要求偿债，直至获得完全清偿为止。因此，合伙企业自身的财产并不构成全部的偿债财产，单独对合伙企业本身进行破产清算的意义不大。只要不存在自然人破产，当合伙企业的全部财产不足以清偿债务时，即使普通合伙人也都已无力继续清偿合伙企业的债务，债权人也不能再申请普通合伙人破产。相反，如果修订后的《企业破产法》承认自然人有破产能力，那么有限合伙企业就应适用破产法（普通合伙企业也是如此）。因为一旦债权人发现向合伙企业自身或任何一个普通合伙人求偿都有可能得不到完全受偿时，只要法律允许自然人破产，合伙企业的各债权人就会考虑请求启动对所有普通合伙人的破产程序，以期将所有可能用于清偿合伙企业债务的财产全部纳入还债程序。另一方面，假如合伙企业的全部财产虽然不足以清偿债务，但普通合伙人中至少有一人仍有清偿能力，则此人将清偿合伙企业的所有债务，这样，既然债务已经完全清偿，合伙企业也就可以正常解散，不需要再对其适用破产程序了。可见，由于合伙并不是一个独立的责任主体，没有其完全独立的财产和独立的人格，当法律规定自然人有破产能力时，只要有一个普通合伙人不破产，合伙企业就不会破产；合伙企业的破产意味着全体普通合伙人的破产，全体普通合伙人的破产也意味着合伙企业的破产。

合伙企业破产程序的特殊性

对比以上两种情况，从保护合伙企业债权人利益的角度看，承认自然人有破产能力（即承认合伙企业有破产能力）的做法更加合理。因为，在全体普通合伙人都无法清偿债务的情况下，如果没有一个针对合伙企业财产和全体普通合伙人财产统一体的完整有序的破产清算程序，某些债权人可能因为抢先求偿而得到大部分甚至全部的清偿，而其他债权人可能得不到清偿或只得到少部分清偿，这无法体现债权人平等原则。相反，如果能够将合伙企业财产和全体普通合伙人财产视为统一体，在合伙企业债权人之间进行公平的分配，即使所有债权人最后都未得到充分清偿，各债权人在受偿时所获得的待遇也是公平的。

合伙企业破产程序设计的特殊性

适用破产法于合伙企业时，除了考虑合伙企业的债权人外，还必须同时考虑每一个普通合伙人相对的债权人。这两类债务人之间的利益平衡问题，使得合伙企业的破产程序设计有必要反映这种特殊性。在这方面，美国破产法上的“双重优先权制度”较为妥善地解决了该问题，值得我国立法借鉴。双重优先权制度将合伙视为与合伙人相分离的相对独立主体，各自有相对独立的财产，各自的财产对应各自的债权人，两种债权人相互独立，享有各自范围财产的优先请求权。简言之，企业的债权人立足于企业财产，个人的债权人立足于个人财产。合伙财产优先用于清偿合伙债务，清偿后有剩余的再用于清偿合伙人的个人债务；合伙人个人财产优先用于清偿个人债务，清偿个人债务之后剩余的再用于清偿合伙债务。在双重优先权制度下，一方面，合伙人个人的债权人对合伙人个人财产的请求权优先于合伙企业的债权人，不利于合伙企业的债权人；但另一方面，合伙企业的债权人能够优先于合伙人的个人债权人从企业财产中得到支付，从某种程度上有利于合伙企业的债权人。