未经烟草专卖行政主管部门许可,无生产许可证、批发许可证、零售许可证,而生产、批发烟草制品,具有下列情形之一的,为情节严重,基准刑为有期徒刑一年:
(一) 个人非法经营数额达到5万元,或者违法所得数额满1万元;
(二) 单位非法经营数额达到50万元,或者违法所得数额满10万元;
(三) 曾因非法经营烟草制品行为受过两次以上行政处罚又非法经营,数额达2万元。
非法经营烟草制品情节特别严重的,基准刑为有期徒刑五年。
本罪的刑事违法性与其行政违法性是一致的,也就是说,非法经营者必然违反有关的工商法规。没有行政违法性就不存在刑事违法性。在我国目前行政经济法规不很健全的情况下,考察某一经营行为是否违反国家规定,一定要把国家政策的精神吃透。对既不宜提倡、也不宜急于取缔的行为,要因势利导,使其向有利于社会的方向发展,不要轻易作犯罪处理。
本罪在主观上要求行为人必须是出于故意。对于因不知其为非法而进行非法经营的,不认为构成本罪,而只能给予行为人以行政处罚。
本罪在犯罪情节上要求情节严重的才构成犯罪。认定情节是否严重,应以非法经营额和所得额为起点,并且要结合行为人是否实施了非法经营行为,是否给国家造成重大损失或者引起其他严重后果,是否经行政处罚后仍不悔改等来判断。
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