保证人和被保证人都破产了债权人应如何主张债权

保证债权的破产处理方式

一、以前的处理方式

在《担保法》颁布之前，债权人在保证人和被保证人同时破产的情况下，可以选择以下三种做法：1. 向保证人或被保证人中的任何一方申报破产债权；2. 先向破产的被保证人申报破产债权，然后再向保证人追偿；3. 向保证人和被保证人同时申报破产债权。

二、债权人主张债权的方式

结合我国《企业破产法》、《担保法》及民法的基本原理和精神，笔者认为应采取第三种做法，即在保证人和被保证人同时破产时，债权人应向二者均申报破产债权。这是因为企业被宣告破产时，其经营和财务状况已经严重恶化，债权人参与破产财产的分配往往只能得到很低的比例和额度，足额清偿更是罕见。因此，仅仅通过破产的保证人或被保证人一方来满足全部债权是不可能的。《担保法》规定各种担保方式的主要目的之一是保障债权人全部债权的实现，而担保所保证的债权在破产程序中与一般破产债权地位相同，没有任何优先权。为了保障设有保证的债权获得最大限度的清偿，债权人应主张在保证人和被保证人同时破产时向二者均申报破产债权。

三、关于超过债权部分的处理

有学者认为，债权人向破产的保证人和被保证人同时申报破产债权可能会导致债权人从二者的破产财产中分得的财产超过其应享有的债权，这对其他债权人是不公平的。然而，经认真研究相关法律规定，可以发现这个问题在理论上和实践上都是可以解决的。对于一般保证，保证人承担的是一种补充责任，当债权人从保证人和被保证人的破产财产中分得的财产超过其应享有的债权时，超过部分应退还给保证人以供破产程序中的其他债权人分配。对于连带责任保证，笔者认为同样应将超过部分退还给保证人以供其他债权人分配。原因有以下几个方面：首先，主债权债务关系的产生是因为被保证人和债权人之间签订的主合同；其次，保证责任具有从属性，连带责任保证人所承担的无偿担保责任是从属于主债权债务的；最后，将超过部分退还给被保证人违背了等价有偿和公平等民法原则，也不符合法律所应体现的公正精神。

四、保证债权破产处理的重要性

保证债权在破产程序中的处理是一项复杂、繁琐但至关重要的工作。我们既不能因为被保证人破产而减免保证人的责任，损害保证人的利益，也不能因为保证人破产而减免被保证人的责任，损害被保证人的利益。同时，也不能因为被保证人破产、保证人破产以及被保证人和保证人同时破产而对保证合同中的债权人和破产程序中的其他债权人的利益产生消极影响。只有严格按照《担保法》及其他相关法律规定的保证责任方式和顺序处理保证债权关系，才能实现《企业破产法》公平保护债权人、债务人和其他利害关系人合法权益的立法目的。