1. 依据法律规范的效力层次
在认定合同无效时,必须依据法律和行政法规的强制性规定,而不能以行政规章、地方性法规的强制性规定为由否定合同的效力。2. 区分效力性强制性规定和管理性强制性规定
在理解和适用效力性强制性规定时,需要准确区分效力性强制性规定和管理性强制性规范。在区分标准上,需要考虑以下几个因素:第一,强行性规定是否明确规定违反该规定的合同应认定为无效;
第二,强行性规定的制定目的是否在于禁止民商事法律行为的效力;
第三,虽无明确规定,但强行性规定是否涉及社会公共利益或国家利益的保护问题。
在具体分析时,应采用文义解释、目的解释和体系解释的多种合同解释方法,并运用公平原则对当事人之间的利益进行衡量,以确定强行性法律规范的性质。需要特别注意的是,不能仅凭法律行政法规中存在“应当”、“必须”、“不得”内容来视为强制性规定,并认定合同无效。要综合考虑以下几个因素来判断:一是合同法上的强制性规定一般涉及重大社会利益和公共道德,或者事关国家重要宏观调控措施、市场经济基本秩序和市场经济主体的基本权利;
二是合同法上的强制性规定一般涉及对双方交易行为的禁止,而不是出于行业管理的考虑对行业内一方行为的禁止;
三是合同法上的强制性规定一般都有相应的对双方的制裁内容,可能不规定在同一法条,甚至同一法律中;
四是对于一些审判实践中遇到的主要违反强制性规定的交易行为,最高人民法院一般都已通过司法解释和判例来确定。
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