转包是指承包人在承包工程后,将其承包的工程建设任务转让给第三人的行为。转包行为可能导致未具备相应资质的承包者进行工程建设,从而引发工程质量低下和建设市场混乱等问题。因此,中国法律和行政法规都对转包行为进行了禁止性规定。根据中国《建筑法》的规定,承包单位不得将其承包的全部建筑工程转包给他人,也不得将其承包的全部建筑工程分别转包给第三人。《合同法》进一步明确规定,承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人,也不得将其承包的全部建设工程分别转包给第三人。
与建设合同不同,运输合同并没有法律上的禁止性规定,因此转包运输合同是合法的。
根据转包的概念和1996年建设部体改法规司颁发的关于工程转包分包问题的规定,转包具有以下法律特征:
转包人不履行建设工程合同的全部义务,包括施工、管理、技术指导等技术经济责任。转包人在承包工程后,通常不设立项目经理部,也不派遣技术人员和管理人员对工程进行管理和技术指导。相反,转包人通过收取总包管理费的方式将全部工程转让给转承包人,从而不履行承包人(也是转包人)在建设工程合同中应承担的全部责任。
转包人将合同权利和义务全部转让给转承包人,从而在转承包人与原合同发包人之间建立了新的事实合同关系。转包后,转承包人完成了原合同约定的全部建设工程任务,因此与原合同发包人之间形成了新的合同关系。
转包人对转承包人的履行行为承担连带责任。在工程转包后,转承包人与原合同发包人之间建立了新的事实合同关系,转承包人对建设工程的质量、工期和安全等方面对原合同发包人承担责任。同时,转包人也应按照原合同约定对建设工程的质量、工期和安全等方面对原合同发包人承担责任。需要特别指出的是,根据法律规定,连带责任必须在法律或合同中明确规定。《建筑法》规定,承包单位在违反转包工程或违法分包工程规定的情况下,对因此造成的不符合规定质量标准的损失,与接受转包或分包的单位承担连带赔偿责任。因此,转包人和转承包人应对建设工程的质量承担连带责任。
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