加工承揽中的商标侵权如何认定

A、认定方式一

承揽人是否是商标的使用人

根据加工承揽的特点，加工承揽人仅仅是根据定作人的指示，在物理上将商标用于商品，为定作人使用商标提供必要的技术条件。加工承揽的法律后果应当归于定作人，因此即使加工承揽过程中出现商标侵权，其结果也应当归于定作人，而不应当由承揽人承担侵权的后果。

加工承揽人的使用是否是商标性使用

商标使用是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。商标使用要求满足形式要件和功能要件。对于加工承揽而言，承揽人的行为符合商标使用的形式要件，但不符合功能要件，因为承揽人使用商标是为了识别他人的商品来源，而不是识别自己的商品来源。此外，在加工承揽活动完成之前，商标使用仅仅是在承揽人和定作人之间，并不会面对相关公众，因此也就不属于商标法意义上的商标使用。

商标侵权的构成要件有两个：使用了他人商标和有混淆可能性。

B、认定方式二

承揽人在加工承揽过程中是否构成间接侵权

承揽人在加工承揽过程中使用商标不构成直接侵权，但可能构成间接侵权。根据法律规定，教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。间接侵权包括教唆侵权和帮助侵权。在加工承揽中，我们只讨论帮助侵权的情况。

帮助侵权的构成要件

帮助侵权的构成要件包括：直接侵权行为的存在、主观过错和客观上有帮助行为。承揽人是否构成帮助侵权需要看是否存在直接侵权行为，以及是否存在主观过错和客观上的帮助行为。

因此，对于加工承揽是否构成侵权的行为，需要区分是否是直接侵权或者是间接侵权。直接侵权是指直接使用了他人的商标或者存在混淆的可能性。间接侵权是指存在主观过错，在客观上有帮助的行为，并且存在直接侵权行为。