
转包在建设工程实务中有两种形式:直接转包和变相转包。
直接转包是指承包单位将其承包的全部建筑工程直接转包给某一施工人;变相转包是指承包单位将其承包的全部工程通过肢解后,以分包的名义转包给他人。尽管直接转包与变相转包在形式上有所不同,但实质上并无区别。两者的本质都是转包人不履行原合同中全部的建设工程任务,而由转承包人实际完成全部的建设工程任务。因此,根据建设部的明确规定,承包单位在承接工程后,无论是将工程全部转包给他人,还是以分包的名义将工程肢解后分别转包给他人,都属于转包行为。
转包可以分为一次转包和层层转包。
一次转包是指承包单位在承包建设工程后,将其承包的全部建设工程转包给他人,或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转包给他人,且不再转让的行为。层层转包是指承包单位在承包建设工程后,将其承包的全部建设工程转包给他人,或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转包给他人,且工程被再次或数次转让的行为。
转包可以分为工程总承包转包、施工转包、勘察转包和设计转包。
工程总承包转包是指工程总承包单位在承包建设工程后,将其承包的全部建设工程转包给他人,或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转包给他人的行为。施工转包是指施工承包单位在承包建设工程后,将其承包的全部建设工程施工义务转包给他人,或者将其承包的全部工程施工义务肢解后以分包的名义分别转包给他人。施工总承包转包是指施工总承包人将全部工程施工义务转包给他人,而专业工程转包是指专业承包人将全部专业工程施工义务转包给他人。勘察转包是指勘察承包单位在承包建设工程后,将其承包的全部建设工程勘察转包给他人,或者将其承包的全部工程勘察肢解后以分包的名义分别转包给他人。设计转包是指设计承包单位在承包建设工程设计任务后,将其承包的全部建设工程设计任务转包给他人,或者将其承包的全部工程设计任务肢解后以分包的名义分别转包给他人。
根据《合同法》第272条的规定,承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人,也不得将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义分别转包给第三人。
这是因为在实践中,转包行为具有很大的危害性。一些单位将其承包的工程以低价转包给他人,从中获取不正当利益,导致工程实际费用大幅减少,严重偷工减料;一些建设工程转包给不具备相应资质条件的包工队,存在严重的工程质量隐患,甚至可能导致重大质量事故。此外,承包人擅自转包工程项目破坏了合同关系的稳定性和严肃性。在建设工程合同订立过程中,发包人通常经过慎重选择与其具备相应资质条件并值得信任的承包人签订合同。承包人将其承包的工程转包给他人,擅自变更合同,违背了发包人的意愿,损害了发包人的利益,这是法律不允许的行为。
转包合同和分包合同的法律效果。转包合同方面,承包人将工程部分转包给第三人后,承包人成为新的发包人,第三人成为承包人,但承包人仍对整个工程负责。对于分包合同,分别有分别承包和联合承包两种形式,它们的法律效果不同。前者中各个承包人独立与发包人建立合同关系
挂靠人结算工程款的取费标准。律师指出,实际施工人工程质量合格的情况下,依据合同约定进行工程款结算和造价鉴定。同时,文章介绍了相关的建筑法规定,包括违法施工、发包、承揽工程等行为的法律责任和处罚,以及承包单位转包或违法分包行为的责任和赔偿问题。
工程分包合同审核注意事项。在审核时需审查分包人的资质、责任范围及总包合同条款。还需明确发包人、分包人、承包人之间的关系,审查分包工程的工程量确认、工程量变更约定、竣工验收的专业技术要求以及合同价款与支付的内容确定方式和分包人违约责任的设置。
建设工程合同的发包人和承包人的主体资格审查问题。主要介绍了主体资格、资质证书及施工许可手续的要求。合同当事人的主体资格审查包括企业法人的权利能力和行为能力、工程企业资质与工程级别相符程度等。针对合同当事人的主体资格可能存在的不足,需具体问题具体分析。