根据我国担保法的规定,连带责任担保是普遍适用的形式,而一般保证担保则是例外情况。只有在合同中明确约定了保证人的保证责任为一般保证,保证人才能享有先诉抗辩权。这一点需要特别重视。
根据担保法第十七条第二款的规定,一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并且债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担保证责任。换言之,保证人在诉讼或仲裁前、诉讼或仲裁程序中以及强制执行程序中的任何时候,都有权行使先诉抗辩权。
需要明确的是,先诉抗辩权的行使仅是暂时拒绝履行债务,延缓保证责任的承担,而不是免除保证责任。
我国担保法中保证责任的分类与一般保证与连带责任担保的关系,指出连带责任担保是普遍适用的形式。在一般保证中,保证人享有先诉抗辩权,其行使的时间和条件依据担保法的规定。先诉抗辩权的性质是暂时拒绝履行债务,延缓保证责任的承担,而非免除责任。
《中华人民共和国担保法》第20条规定:“一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的,保证人仍有权抗辩。抗辩权是指债权人行使债权时,债务人根据法定事由,对抗债权人行使请求权的权利。”因此,连带责任保证人合法地行使抗辩权,
先诉抗辩权固然是为保护一般保证人的利益设置的,但是如果不对其加以限制,势必给债权人带来不利,因而作了如下限制性规定。债权人请求保证人承担保证责任的,保证人没有主张先诉抗辩权,而径行清偿债务或者承担清偿债务的,应当视为保证人抛弃先诉抗辩权。担保法规定,
1 诉讼程序上的保障。保证人行使先诉抗辩权后,债权人有义务先对主债务人的财产强制执行,否则日后债权得不到清偿的后果将自行负责,担保法解释规定:一般保证的保证人在主债权履行期届满后,向债权人提供 了债务人可供执行财产的真实情况的,债权人放弃或者怠于行使权