精神损害赔偿的来源

一、精神损害赔偿制度的产生基础

在古代法律中，并没有现代意义上的精神损害赔偿制度。但是古代法关于人格权保护的种种法律措施，却是精神损害赔偿制度产生的基础。

在古代成文法的早期，经常可以看到对侮辱、詈骂他人者予以刑事制裁的规定，有的刑罚制裁还相当严厉。在那个时期，当然还没有人格权这样的法律概念，但这些刑罚制度却体现了对民事主体人格权的保护。罗马法早期的《十二铜表法》在第八表“私犯”中的第l条就明文规定：“以文字诽谤他人，或公然歌唱侮辱他人的歌词的，处死刑。”同时，还规定了对其他人格权侵害的复仇制度和赔偿制度。在中国古代法律中，对于流内殴议贵者、殴詈内外亲戚、殴詈父母祖父母、殴詈舅姑、殴詈杀伤夫、奴婢詈旧主等等侵害人格权的行为，均规定予以刑罚制裁。这些制度，都属于刑法的范畴，还不能认为它们就是精神损害赔偿的萌芽，而只能认其为这一制度的前身。但是，这种刑罚制裁的规定，却对精神损害赔偿的产生奠定了坚实的基础。

二、精神损害赔偿制度的萌芽

至罗马法发展的第四个时期，即法典编纂时期，精神损害赔偿制度开始萌芽。这就是对生命健康权的法律保护从injuria中分离出来。

injuria这一概念的本义是指在生理上或精神上(即对名誉)对人造成的侵害的行为。意大利法学家认为，“由《十二表法》规定的残酷刑罚(其中包括同态复仇)使得裁判官引入了‘侵辱估价之诉’，通过它，刑罚变成了财产刑，并授权审判员根据正直的标准逐案地确定幅度或罚金额。”

我国学者认为，所谓侵辱或者称为凌辱(即injuria)的涵义很广，不仅是对个人的自由、名誉、身份和人格等加以侮辱就构成，举凡伤害、凌辱个人的精神和身体的行为，都包括在内。

罗马法的这个时期，裁判官允许被害人提起“损害之诉”，自定赔偿数额。到帝政时代，损害赔偿的请求额，完全由裁判官视损害的性质、受害的部位、加害的情节及被害人的身份等斟酌定之。

查士丁尼《法学总论——法学阶梯》规定：“侵害行为的构成，不仅可由于用拳头或棍棒殴打，而且由于当众诬蔑，如诬赖他人是债务人而占有他人的财产，而行为人明知他人对他不负任何债务;或写作、出版诽谤性的诗歌、书籍，进行侮辱，或恶意策动其事;或尾随良家妇女、少年或少女，或着手破坏他人的贞操。总之，很显然，侵害行为有各种不同的方式。”“关于一切侵害，被害人可提出刑事诉讼，也可以提起民事诉讼。在民事诉讼中，应根据以上所述估计一个数额，对行为人处以罚金。”