共同保证的效力

保证的特殊形态及共同保证

法律对于保证的规范通常以单一保证为常态，以避免重复，并简化立法。共同保证作为一种特殊形态的保证，在其个性要求范围外，应适用单一保证的规定。

共同保证与债权人的关系

在共同保证人与债权人的关系上，根据其是否为一般保证或连带责任保证，存在不同之处。在一般保证中，共同保证人均有检索抗辩权；而在连带责任保证中，共同保证人则无此权利。

值得注意的是，连带责任保证的产生。连带责任保证对于债权人有利，不像普通保证对于保证人有利。各国对于连带责任保证的产生规定不一，概括而言，有两种立法例。第一种是保证原则上为普通保证，除非保证人在为保证时明示与主债务人负连带责任而产生连带责任保证，德国、法国、日本等国家规定属于此类。在这种情况下，保证人检索抗辩权根本未成立。

第二种是保证以连带责任保证为原则，普通保证为例外，英国和我国等国家规定属于此类。我国担保法规定：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。在英国，只要债务人不履行债务，即产生保证人的责任，保证人无强迫债权人先向债务人追讨或者先执行其他担保的权利。

保证人的权利与责任

保证人在英国虽然无强制权，但有请求权，即有权在主债务届期后，债权人要求其代偿前，要求债权人先向主债务人起诉追索主债务人。保证人在行使这一权利的情况下，有责任补偿债权人因先向主债务人追索债务而蒙受的风险、拖延和费用。

当然，根据意思自治原则，保证合同的当事人可以在合同中约定保证人承担责任的条件，例如约定债权人在根据保证合同主张权利前，必须“尽全力采取法律行为”（即规定保证人有检索抗辩权）。

在香港，这样的约定在早期的保证合同中出现过，但在现今的香港却很罕见。此类约定不局限于规定保证人享有检索抗辩权，还可以规定保证债务以主债务人违约通知送达为条件或者保证债务以主债务人明示拒绝履约为条件等。只有当保证合同规定的条件完全成就时，保证人才承担责任。