律师解读：影响法律行业发展的因素及应对策略

不作为犯罪的概念和类型

不作为犯罪是指行为人有实施某种行为的特定法律义务，但能够履行而选择不履行的危害行为。不作为犯罪违反的是刑法的命令性规范，即当应该行为而选择不行为。举例来说，负有扶养义务的人拒绝扶养无独立生活能力的人，并且情节恶劣，就构成了典型的不作为犯罪。从犯罪构成的角度来看，我国刑法中的不作为犯罪有两种类型：一种是刑法明文规定只能由不作为构成的犯罪，称为纯正不作为犯罪，例如遗弃罪；另一种是既可以由作为实现，也可以由不作为实现的犯罪，称为不纯正不作为犯罪，例如故意杀人罪和决水罪。

不作为犯罪的特定义务来源

行为人负有实施某种行为的特定法律义务是不作为犯罪成立的前提条件。在不作为犯罪中，特定义务反映了不作为犯罪的基本犯罪事实和构成要素的本质特征。特定义务的来源包括以下几个方面：

1. 法律明文规定的义务

法律明文规定的义务不仅指刑法明文规定的义务，还包括国家制定或认可并由国家强制力保证实施的所有行为规范，例如宪法、法律、行政法规、条例、规章等。例如，《婚姻法》规定了父母对子女的抚养教育义务，子女对父母的赡养扶助义务。因此，行为人拒绝抚养或赡养可能构成不作为犯罪。然而，非刑事法律明文规定的义务只有在经刑法认可或要求的情况下，才能被视为作为义务的依据。换句话说，只有当其他法律、法规规定的义务成为刑法规范所要求履行的义务时，才构成不作为犯罪的法律义务。需要注意的是，不能仅仅根据法律条文上的直接规定机械地确定行为人是否有法律明文规定的义务，对于法律没有规定的情况，需要根据具体案件事实，运用法理，分析相关法律规范的内涵以及行为人与所发生法律事件的关系来确定。

2. 职务或业务上要求的义务

具有一定职务或从事某种业务的人负有特定的义务。例如，值班医生有抢救病人的职责，游泳场的救生员有抢救落水人的义务，值勤消防队员有灭火的义务。严格来说，职务或业务上的义务也属于法律明文规定的义务，因为这类义务通常由各种法规、条例、规则规定，其效力依然在于法律的规定。然而，职务或业务上要求的行为的前提是担任相应的职务或从事相应的业务，因此，与一般法律明文规定的义务相比，存在明显的差异。

3. 法律行为引起的义务

法律行为是指在法律上能够产生一定权利义务的行为。如果某种法律行为产生特定的积极义务，行为人不履行该义务，从而侵害或威胁到刑法所保护的社会关系，就可能构成不作为犯罪。例如，约定抚养他人婴儿的人对该婴儿有抚养义务，如果不履行这种义务导致婴儿死亡，就应承担相应的刑事责任。法律行为在实践中主要表现为合同行为，广义上包括自愿承担义务的行为。

4. 先行行为引起的义务

先行行为义务是指由于行为人的某种行为使刑法所保护的某种社会关系处于危险状态时，行为人有排除危险或防止危险结果发生的特定义务。如果行为人不履行这种义务，就构成以不作为的形式实施的危害行为。例如，行为人驾驶汽车撞伤行人，就有义务将行人送往医院抢救。先行行为是否仅限于违法行为是一个理论上有争议的问题。我们认为，无论是违法行为还是合法行为，只要由于它而使某种合法权益处于危险状态，行为人就有义务消除他能够消除的危险。当然，对于这个问题还需要进一步研究。

不作为犯罪的构成要件

不作为犯罪除了存在特定的义务以外，还必须满足以下两个条件：首先，行为人有履行特定义务的实际可能性但选择不履行。法律不会强迫人去做不可能的事情。如果行为人根本没有履行特定义务的能力，那就不可能构成不作为犯罪。在存在履行特定义务的实际可能性的情况下，行为人选择不履行刑法规范所要求的行为，导致刑法所保护的社会关系受到侵犯，行为人当然应该承担刑事责任。至于行为人是否能够履行义务，需要从行为发生时行为人履行义务的主观能力和客观条件两方面进行判断。其次，行为人的不作为具有严重的社会危害性。严重的社会危害性是犯罪的基本属性，是刑事违法性和应受惩罚性的基础。不作为之所以能够成为与作为等价的行为，是因为它具有严重的社会危害性。