最高法院和最高检发布办理非法利用信息网络司法解释

相关法律规定

根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》，以下是相关法律规定：

网络服务提供者的认定

根据刑法第二百八十六条之一第一款规定，下列单位和个人应当被认定为“网络服务提供者”：

• 提供信息网络接入、计算、存储、传输等服务的单位和个人；
• 提供信息网络应用服务，如信息发布、搜索引擎、即时通讯、网络支付、网络预约、网络购物、网络游戏、网络直播、网站建设、安全防护、广告推广、应用商店等服务的单位和个人；
• 提供利用信息网络提供的公共服务，如电子政务、通信、能源、交通、水利、金融、教育、医疗等服务的单位和个人。

监管部门责令采取改正措施

根据刑法第二百八十六条之一第一款规定，监管部门包括网信、电信、公安等部门，根据法律和行政法规的规定，承担信息网络安全监管职责。监管部门可以以责令整改通知书或其他文书形式，责令网络服务提供者采取改正措施。

对于拒不履行信息网络安全管理义务并经监管部门责令改正而拒不改正的情况，应综合考虑监管部门责令改正是否有法律依据，改正措施及期限是否明确合理，网络服务提供者是否有能力按要求采取改正措施等因素进行判断。

“致使违法信息大量传播”的认定

对于拒不履行信息网络安全管理义务并致使违法信息大量传播的情况，根据以下情形进行认定：

• 致使传播违法视频文件200个以上；
• 致使传播违法视频文件以外的其他违法信息2000个以上；
• 虽未达到上述标准，但按相应比例折算合计达到有关数量标准的；
• 向2000个以上用户账号传播违法信息；
• 向累计拥有3000个以上通讯群组成员账号或30000个以上社交网络关注人员账号传播违法信息；
• 违法信息实际被点击数达到50000以上；
• 其他导致违法信息大量传播的情形。

“造成严重后果”的认定

对于拒不履行信息网络安全管理义务并致使用户信息泄露的情况，根据以下情形进行认定：

• 致使泄露行踪轨迹信息、通信内容、征信信息、财产信息500条以上；
• 致使泄露住宿信息、通信记录、健康生理信息、交易信息等其他可能影响人身、财产安全的用户信息5000条以上；
• 致使泄露50000条以上的用户信息，不包括前两项规定的信息；
• 虽未达到前三项规定的标准，但按相应比例折算合计达到有关数量标准的；
• 造成他人死亡、重伤、精神失常或被绑架等严重后果；
• 造成重大经济损失；
• 严重扰乱社会秩序；
• 造成其他严重后果。

“情节严重”的认定

对于拒不履行信息网络安全管理义务并致使影响定罪量刑的刑事案件证据灭失的情况，根据以下情形进行认定：

• 造成危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质组织犯罪、贪污贿赂犯罪案件的证据灭失；
• 造成可能判处五年有期徒刑以上刑罚犯罪案件的证据灭失；
• 多次造成刑事案件证据灭失；
• 致使刑事诉讼程序受到严重影响；
• 其他情节严重的情形。

“有其他严重情节”的认定

对于拒不履行信息网络安全管理义务并具有以下情形的情况，应当认定为“有其他严重情节”：

• 对绝大多数用户日志未留存或未落实真实身份信息认证义务；
• 两年内经多次责令改正拒不改正；
• 致使信息网络服务被主要用于违法犯罪；
• 致使信息网络服务、网络设施被用于实施网络攻击，严重影响生产、生活；
• 致使信息网络服务被用于实施危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质组织犯罪、贪污贿赂犯罪或其他重大犯罪；
• 致使国家机关或通信、能源、交通、水利、金融、教育、医疗等领域提供公共服务的信息网络受到破坏，严重影响生产、生活；
• 其他严重违反信息网络安全管理义务的情形。

“违法犯罪”的认定

根据刑法第二百八十七条之一规定，“违法犯罪”包括犯罪行为和尚未构成犯罪的违法行为，这些违法行为属于刑法分则规定的行为类型。

“用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组”的认定

根据刑法第二百八十七条之一第一款第一项规定，“用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组”是指以实施违法犯罪活动为目的而设立或设立后主要用于实施违法犯罪活动的网站和通讯群组。

“发布信息”的认定

根据刑法第二百八十七条之一第一款第二项和第三项规定，“发布信息”是指利用信息网络提供信息的链接、截屏、二维码、访问账号密码及其他指引访问服务的行为。

“情节严重”的认定

对于非法利用信息网络的情况，根据以下情形进行认定：

• 假冒国家机关、金融机构名义，设立用于实施违法犯罪活动的网站；
• 设立三个以上用于实施违法犯罪活动的网站，或注册账号数累计达到2000个以上；
• 设立五个以上用于实施违法犯罪活动的通讯群组，或群组成员账号数累计达到1000个以上；
• 发布有关违法犯罪的信息，或为实施违法犯罪活动发布信息，具有以下情形之一：
  1. 在网站上发布100条以上有关信息；
  2. 向2000个以上用户账号发送有关信息；
  3. 向群组成员数累计达到3000个以上的通讯群组发送有关信息；
  4. 利用关注人员账号数累计达到30000以上的社交网络传播有关信息；
• 违法所得一万元以上；
• 两年内曾因非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动、危害计算机信息系统安全受过行政处罚，又非法利用信息网络；
• 其他情节严重的情形。

帮助他人实施犯罪的认定

对于提供技术支持或帮助他人实施犯罪的情况，根据以下情形进行认定：

• 经监管部门告知后仍然实施有关行为；
• 接到举报后不履行法定管理职责；
• 交易价格或方式明显异常；
• 提供专门用于违法犯罪的程序、工具或其他技术支持、帮助；
• 频繁采用隐蔽上网、加密通信、销毁数据等措施或使用虚假身份，逃避监管或规避调查；
• 为他人逃避监管或规避调查提供技术支持、帮助；
• 其他足以认定行为人明知的情形。

“情节严重”的认定

对于明知他人利用信息网络实施犯罪并为其提供帮助的情况，根据以下情形进行认定：

• 为三个以上对象提供帮助；
• 支付结算金额二十万元以上；
• 以投放广告等方式提供资金五万元以上；
• 违法所得一万元以上；
• 两年内曾因非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动、危害计算机信息系统安全受过行政处罚，又帮助信息网络犯罪活动；
• 被帮助对象实施的犯罪造成严重后果；
• 其他情节严重的情形。

对于无法查证被帮助对象是否达到犯罪程度的情况，但相关数额总计达到前款规定标准五倍以上或造成特别严重后果的，应以帮助信息网络犯罪活动罪追究行为人的刑事责任。

未到案或未予追究刑事责任的被帮助对象

对于被帮助对象实施的犯罪行为已确认，但尚未到案、尚未依法裁判或因未达到刑事责任年龄等原因未予追究刑事责任的情况，不影响帮助信息网络犯罪活动罪的认定。

单位犯罪的定罪量刑

对于单位实施本解释规定的犯罪的情况，根据相应自然人犯罪的定罪量刑标准，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员定罪处罚，并对单位判处罚金。

轻微情节和不起诉

综合考虑社会危害程度、认罪悔罪态度等情节，对于犯罪情节轻微的，可以不起诉或免予刑事处罚；对于情节显著轻微且危害不大的，不以犯罪论处。

累计计算

对于多次拒不履行信息网络安全管理义务、非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动构成犯罪的情况，依法应当追诉的，或两年内多次实施前述行为未经处理的，数量或数额累计计算。

职业禁止和禁止令

对于被判处刑罚的犯罪行为，可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，依法宣告职业禁止；对于被判处管制或缓刑的，可以根据犯罪情况，依法宣告禁止令。

罚金判处

对于实施本解释规定的犯罪的情况，应综合考虑犯罪的危害程度、违法所得数额以及被告人的前科情况、认罪悔罪态度等，依法判处罚金。

本解释自2019年11月1日起施行。