保证人可以自动放弃先诉抗辩权吗

保证人是否可以自动放弃先诉抗辩权

一、先诉抗辩权的定义

根据合同法的规定，先诉抗辩权是指在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行用于清偿债务前，对债权人可拒绝承担保证责任的权利。根据《担保法解释》规定，所谓“不能清偿”，是指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿。先诉抗辩权仅适用于一般保证，对于连带保证责任而言，由于连带责任保证的性质使得债务人保证人对主债务的履行无先后次序之分，保证人与债务人属于同一次序，保证人不享有次序利益，因而没有先诉抗辩权。而在一般保证中，主债务履行期限届至而债务人未履行债务时，债权人只能先请求债务人履行，此时保证人与债务人对债务清偿次序有先后之分，其中债务人是第一次序，保证人为第二次序。因此，先诉抗辩权仅存在于一般保证中。

二、不能行使先诉抗辩权的情形

根据我国《担保法》第17条规定，保证合同中约定债务人不能履行债务时由保证人承担保证责任的情况属于一般保证。在一般保证中，主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，保证人有权拒绝承担保证责任。然而，以下情形之一发生时，保证人无权行使先诉抗辩权：(一)债务人住所变更，导致债权人要求其履行债务出现重大困难；(二)人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序；(三)保证人以书面形式放弃先诉抗辩权。根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第25条规定，担保法第17条第三款第(一)项规定的债权人要求债务人履行债务发生的重大困难情形包括债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行。