先訴抗辯權的適用

不享有先诉抗辩权的几种情形

债务人住所变更引发重大困难

根据我国担保法的规定，一般保证人在审理涉及一般保证合同纠纷诉讼时，如果债务人的住所变更导致债权人要求其履行债务变得困难重重，一般保证人将不享有先诉抗辩权。这种住所变更包括国内迁移和国内向国外迁移。但是，如果债务人在保证合同签订之前就已经变更住所，债权人应被认为愿意承担可能引起的不利后果。至于重大困难的界定，需要法官根据具体情况行使自己的自由裁量权。最高人民法院关于担保法的司法解释明确规定，债务人下落不明、移居境外且无财产可供执行，被视为重大困难。然而，是否享有先诉抗辩权还取决于债务人是否在国内拥有财产且容易执行。如果债务人虽然移居国外，但在国内有财产且容易执行，保证人仍然享有先诉抗辩权。我认为这一解释并不排除其他可能的重大困难情形，法官应根据一般保证和先诉抗辩权的法律意图以及具体情况作出判断。

人民法院受理债务人破产案件

如果人民法院受理债务人的破产案件并中止执行程序，保证人将不享有先诉抗辩权。法院受理破产案件意味着债务人无法清偿全部到期债务，这已经成为定局。如果允许保证人行使先诉抗辩权，将对债权人造成明显的不公平。此外，根据我国破产法规定，一旦破产案件受理，即进入破产程序，其他民事执行程序将被中止，债权人无法对债务人的财产进行强制执行，因此不具备行使先诉抗辩权的必要条件。

保证人放弃先诉抗辩权

先诉抗辩权是保证人的一项民事权利，因此，保证人可以选择行使或放弃这项权利。放弃可以在合同订立时明确载明，也可以在合同订立后明确表示放弃。国外一些相关法律规定明示或默示都可以，但我国法律只承认保证人以书面方式放弃先诉抗辩权。一旦保证人以书面方式放弃先诉抗辩权，就不能再行使这项权利。如果债权人要求保证人履行保证义务，而保证人未拒绝并履行了清偿义务，应视为放弃了先诉抗辩权，不能事后以抗辩权为由要求返还。