
反担保留置权是指为了保护除债务人之外的担保人在未来承担担保责任后能够实现对债务人的追偿权而设立的一种担保方式。它是在担保的基础上设立的,旨在保护担保人的合法权益,以避免担保人的财产损失。那么留置权能否作为反担保的一种方式存在呢?
如果约定原担保人占有主债务人的其他动产,以此来保证其追偿权的实现,那么只能成立质押权而非留置权。而因其他合同关系合法占有主债务人的动产,也不能成立留置反担保。然而,我对上述观点持有不同看法。留置权作为一种法定担保物权,是直接基于法律规定而产生的,不需要通过意思表示设立留置权。虽然留置权的设立并不仅限于法律明文规定的承揽加工合同、仓储保管合同、运输合同,但其他合同中也同样适用留置权。根据我国民法通则第89条第4款的规定,按照合同约定一方占有对方的财产,对方不按照合同给付应付款项超过约定期限的,占有人有权留置该财产,并依法以留置财产折价或者变卖该财产的价款优先得到偿还。因此,留置权的设立只需具备按合同约定占有对方财产,对方不按照合同给付应付款项超过约定期限这个要件即可成立。
是否确定反担保由债务人和原担保人约定,在主债务人和原担保人提供担保的第三人(反担保人)与原担保人之间如存在保管费、加工承揽、运输等合同关系,而保管费、加工费、运输费等一般远远小于保管物或加工原料或运输物的价值,这同样为再次设立担保即反担保提供可能。因此,留置权也可以作为一种反担保的方式存在。
在理论上,定金作为反担保的方式是行不通的。定金是指主合同为双务合同的一方向另一方支付一定数额的金钱,当接受定金的一方不履行合同时,应双倍返还定金,而给付定金的一方不履行合同时,无权要求对方返还定金。然而,在债务人和享有追偿权的第三人(即原担保人)所成立的反担保合同中,双方没有对等的权力和义务,只存在一方对另一方的追偿权,因此无法成立以原担保合同为主合同的定金合同。此外,司法实践中,支付定金进一步削弱了债务人向债权人的欺诈故意,并且定金具有明显的惩罚性。另外,定金数额由当事人约定但又有比例的限制,对于原担保人的担保追偿权的实现作用甚微。因此,定金不适用于反担保方式。
留置权的法律特征,包括物权性、不可分性和从属性等。留置权的成立需要债权人占有债务人的财产,并与债权有牵连关系,债务已届清偿期。同时,留置权的成立也受到一些消极条件的限制,如排除留置权适用的约定、违反社会公共利益的情况等。
留置权的形成条件。首先,债权人必须占有一定的财产,该财产必须是债务人的动产,并且债权人的债权与债务人的债务必须有关联。其次,只有当债权已经到期且不存在不能成立的情形时,留置权才能成立。这些不能成立的情形包括当事人事先约定不得留置、留置财产违反公共秩序
关于合同义务违背时留置权的行使问题。根据法律规定和解释,当事人在合同中可约定不得留置的物,且留置权需符合一定条件。在玻璃厂与运输公司的案例中,因合同未明确约定不能留置货物,且留置货物影响第三方权利,违反合同承担的义务和特殊约定,运输公司不得行使留置权
关于合同中债权能否出质的问题。我国担保法规定只有特定债权权利凭证可以进行出质,主合同产生的债权目前还不能出质。同时,探讨了主合同中能否约定债权人不得行使留置权的问题,当事人可以通过约定排除留置权。另外,本文还介绍了抵押与质押的区别,包括标的、转移占有