保证人起诉债务人的问题

分歧

针对陈某向张某借款未还的情况，关于保证人吴某是否有权直接起诉债务人陈某，存在三种不同的意见。第一种意见认为，在保证人未承担保证责任之前，不能直接起诉债务人。第二种意见认为，保证人只能以债权人的名义起诉债务人。第三种意见认为，在债务人有履行能力而债权人不主张权利时，保证人有权直接起诉债务人。

评析

本文支持第三种意见，理由如下：

一、保证人作为民事主体，享有诉权，即依据民事诉讼法要求人民法院保护其民事权益的权利。根据我国民事诉讼法第一百零八条的规定，与案件有直接利害关系的公民、法人和其他组织都享有诉权，都有权以自己名义作为原告提起诉讼。第一种意见混淆了诉权和胜诉权的概念。胜诉权是一种实体性权利，是经过人民法院诉讼程序确认的实际享有的民事权益；而诉权是一项程序性权利，具备诉权不一定就享有胜诉权。另外，由于保证人与债权人之间不存在代理关系，故保证人不能以债权人名义起诉，第二种意见也没有法律依据。

二、基于追偿权，保证人与债务人之间存在利害关系。通常情况下，保证人在承担了保证责任后才会行使追偿权，向债务人提起诉讼。然而，在债务履行期限到期时，债务人有履行能力而债权人不主张权利，此时债权人未向保证人主张权利，但保证人的保证责任并未免除。一旦债权人向保证人主张权利，保证人可能承担保证责任。如果此时债务人已无财产可供履行，保证人的合法权益必将受到侵害。因此，在债务人有履行能力而债权人不主张权利时，应赋予保证人提起诉讼的权利。

三、在实际操作中，债权人应被列为第三人。如果保证人没有将债权人列为第三人，人民法院应依职权追加债权人作为第三人。因为在保证债权纠纷中，通常涉及三方当事人，即债权人、债务人和保证人。在具体处理时，如果能够确认债权债务关系依法成立，应判决债务人向第三人债权人履行义务。如果债权人在诉讼中明确表示放弃债权，导致债权人与债务人之间的主合同关系消失，那么保证人与债权人之间的保证合同关系也会消失。此时，保证人可以申请撤回起诉，或者人民法院判决驳回保证人的诉讼请求，以终结诉讼。