建设工程招投标中“阴阳合同”的效力认定

建设工程招投标中“阴阳合同”的效力认定

一、垫资合同的效力认定

在《司法解释》施行前，垫资合同在政府部门规定下一直不予备案。然而，司法解释的出台使政府有关部门开禁，垫资合同可以进行备案，从而成为“白合同”。

二、合同变更的备案要求

当事人签订中标合同后，如果出现了变更合同的法定事由，双方可以协商一致进行合同变更或签订不同协议。然而，合同变更的内容或补签订协议应及时备案于有关部门。根据司法解释第19条的规定，当事人对规程量有争议的情况下，应按照施工过程中形成的签证文件确定工程量。承包人可以提供签证文件证明发包人同意其施工，如果无法提供签证文件，可以根据当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。在这种情况下，无需备案。另外，合同双方签订的补充合同正文，如果是主合同的一部分，并且内容不与主合同实质性内容相违背，即使未经备案也不影响效力。然而，如果未备案，就不能作为结算的依据。因此，后续备案需要有关行政部门及时出台相应的管理制度。

三、补充合同中的仲裁协议约束力

“黑合同”以补充合同的形式出现，但并不因此可以改变“白合同”中对仲裁协议的约定。即使是以补充合同形式存在的“黑合同”，仍然受到“白合同”中仲裁协议的约束。

四、解决“黑白合同”问题的目的

司法解释的目的是为了与《招标投标法》第46条的禁止性规定相一致，确保招投标程序确定的实质性内容能够落实到合同中，并确保当事人按照该实质性内容履行合同。对于依法应当招标的工程，《应当招标的工程(国发改委)3号令》规定了具体要求。对于其他不属于依法应当招标的工程，当发生“黑白合同”的纠纷时，应根据《合同法》相关规定执行。如果合同有时间先后的顺序，以后签订的合同为准。如果无法证明时间先后，但双方履行的是先签订的合同，则以实际履行的合同为准。如果既无时间先后，又无法证明实际履行情况，则以备案的合同为准。