如何确定劳动合同的违约金

劳动合同中违约金设定和支付的法律问题

一、 劳动合同违约金支付的条件

劳动合同中的违约金支付条件通常限定在两种情况下：提前解除劳动合同和违反保守商业秘密或竞业限制约定。根据北京市、山东省、辽宁省等地的劳动合同法规定，如果劳动合同中约定了违约金，且不违反法律规定且没有显失公平的情况，违约方应按照合同约定支付违约金。然而，上海市劳动合同条例对劳动合同约定违约金作了特别规定，只允许在违反服务期约定和违反保守商业秘密约定的情况下设定违约金。

二、 违约金与经济补偿金如何适用

经济补偿金和违约金是两种不同的概念。经济补偿金是根据劳动合同解除的情形而给予劳动者的补偿，而违约金是违反合同约定后应支付的惩罚性金额。根据劳动合同法规定，违约金和经济补偿金可以同时适用。然而，根据上海市劳动和社会保障局的规定，如果双方当事人约定的违约金数额高于因劳动者违约给用人单位造成的实际损失，劳动者应按约定支付违约金；如果约定的违约金数额低于实际损失，用人单位可以请求赔偿，劳动者应按实际损失赔偿。

三、违约金与赔偿金如何适用

违约金和赔偿金是违反劳动合同应承担的责任，但两者有以下区别：1）是否写进合同：违约金必须在合同中明确约定，而赔偿金则根据实际损失程度进行支付，无论合同中是否有相应条款；2）是否造成实际损失：违约金的支付条件是违约方存在违约事实，而与对方是否有损失无关，因此违约金具有惩罚性质；赔偿金的支付条件不仅是劳动者存在违约事实，更重要的是要有实际损失，因此赔偿金通常具有补偿性质；3）数额与实际损失的关系不同：违约金是事先约定的，可能与实际损失不一致；赔偿金是根据实际损失的大小确定的；4）是否适用等分原则：违约金与实际损失无关，只要符合一般社会标准和劳动者承受能力即可；赔偿金与实际损失相一致，特别是在约定服务期的情况下，用人单位的实际损失随服务年限递减。

四、合同违约金数额的确定

违约金数额的设定应遵循公平原则，并根据劳动者的劳动报酬等因素合理确定。根据北京市劳动合同规定，劳动者向用人单位支付的违约金最多不得超过本人解除劳动合同前12个月的工资总额。然而，上海市劳动合同条例只作了原则性规定，具体数额过高的可以要求适当减少，具体数额过低的用人单位可以请求赔偿。因此，违约金数额的合理确定需要考虑当地的平均工资水平、劳动者的工资收入、劳动合同期限、工作岗位性质等因素。