现行反不正当竞争法对商标权益的保护

以注册主义为前提的商标保护分类

1. 未注册商标的保护

未注册商标是指未经国家商标局核准注册登记而投放市场使用的商标。根据合法性可将未注册商标分为合法未注册商标和非法未注册商标。合法未注册商标可分为未注册普通商标、未注册知名商标和未注册驰名商标。

(1) 未注册普通商标的保护

根据《反不正当竞争法》第5条第2款的规定，未注册普通商标必须具备"特有性"，即在相关消费者中具有一定的显著性或知名度。因此，未注册普通商标不受反不正当竞争法保护。实际上，反不正当竞争法对未注册商标的保护主要考虑其独特性和市场影响力。判断是否构成不正当竞争的重要标准是是否存在混同或混同的可能性。虽然反不正当竞争法可以作为未注册商标的补充保护，但过度依赖反不正当竞争法保护未注册普通商标将严重动摇商标权取得的注册主义基础，也与反不正当竞争法禁止利用知名标记进行不正当竞争的宗旨相悖，因此法律上没有对此进行规定。

(2) 未注册知名商标的保护

主要体现在对商业标记混同行为的规制。我国对未注册知名商标的提法源于《反不正当竞争法》第5条第2款的规定，禁止"擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品"。在我国，未注册商标权是商标法范围之外的法律权利。《反不正当竞争法》第5条第2款对知名商品标识的保护实际上将未注册商标纳入了保护范围，将法律对知名商标的保护范围扩大到未注册商标。

(3) 未注册驰名商标的保护

根据我国《驰名商标的认定和保护规定》第2条的规定，驰名商标是指在我国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。对驰名商标的认定标准比知名商标更为严格。我国商标法已经对注册驰名商标的反混同保护进行了规定，但尚未对反向假冒未注册驰名商标的行为进行规定。未来可以考虑通过立法在反不正当竞争法中规制在与该驰名商标不相同或不类似的商品上使用未注册驰名商标，并造成混同的间接混同行为。

2. 注册商标的保护

一般来说，只要是注册商标，无论其知名与否，都主要受商标法保护。反不正当竞争法仅在产生混同或混同之虞等特定情况下适用，其中最常适用的是对驰名注册商标的反淡化保护。

根据我国《反不正当竞争法》第5条规定，经营者不得采用假冒他人注册商标等不正当手段从事市场交易，损害竞争对手。可以看出，该规定仅将商标的竞争法保护限于防止混淆的功能，与商标法的立法功能发生了一定的重叠。单纯的重叠和雷同只会降低商标法独立存在的价值和意义，实际上是资源的浪费。因此，应进一步完善《反不正当竞争法》，加强对驰名商标的反淡化保护。在立法目的上，反不正当竞争法对商标的保护应侧重于维护商标在市场竞争中形成的信号作用。也就是说，应侧重于维护商标的商誉、社会吸引力和商标的资产价值不受损害，防止他人搭便车引发不诚实行为和不公平竞争。

因此，在立法保护上应以商标是否"知名"或"驰名"为前提，而不应以是否注册为要件。在功能上，反不正当竞争法对商标的保护范围不应仅限于"竞争关系"，而应扩大到非竞争关系和一些非商业使用上。对商标的保护应在制止混淆的基础上进一步制止联想。也就是说，反不正当竞争法对驰名商标的保护应发挥防混淆和反淡化的双重功能。